上市公司“內(nèi)部人”誰來約束？

熊錦秋

新潮能源2021年5月14日發(fā)布監(jiān)事會決議公告稱，4天前公司收到9名股東《關于合計持股10%以上的股東提請召開臨時股東大會及罷免部分董事監(jiān)事的議案》，3名監(jiān)事全部對該議案投了反對票。

此前，公司于4月26日收到提案人提請公司董事會召開臨時股東大會并要求審議本次罷免提案的書面材料，5月5日公司董事會審議未通過該提案。此次9位股東再次提請監(jiān)事會審議，是按照《公司法》和《上市公司股東大會規(guī)則》（下稱《規(guī)則》）等規(guī)定的程序來進行，然而再次被否。筆者認為，應強化對董監(jiān)高及內(nèi)部人的監(jiān)督和約束。

《規(guī)則》第九條規(guī)定，單獨或合計持股10%以上股份股東有權向董事會請求召開臨時股東大會，若董事會不同意或在10日內(nèi)未反饋，該（部分）股東有權向監(jiān)事會提議召開臨時股東大會，監(jiān)事會應當在5日內(nèi)發(fā)出召開股東大會的通知，若未發(fā)出視為監(jiān)事會不召集和主持股東大會，該股東可自行召集和主持。此即持股10%以上擁有的股東大會自行召集權，展望局勢發(fā)展，不排除這些股東將行使這一權利、自行召集股東大會。

之所以9名股東提出罷免議案，理由是以董事長劉珂為代表的本屆董事會管理及經(jīng)營能力不足，面對油價下跌等突發(fā)事件無法合理應對，公司治理存在嚴重缺陷，內(nèi)部人控制問題突出，股東不能通過合法途徑維護自身權益。另外，董事會在中美關系存在重大不確定性等情況下，緊急召開董事會，不顧部分董事反對，貿(mào)然收購現(xiàn)狀和前景都不明朗的美國油田。

新潮能源2020年報顯示，公司凈利潤-26.56億元，同比減少346.50%，經(jīng)營不善是客觀事實。尤其是今年2月公司發(fā)布公告擬以不高于4.2億美元的價格收購美國油田資產(chǎn)，雖然董事會審議以8：1壓倒性通過，但有位董事的反對理由明確指出：決策時間較短，無法對審查事項進行更深入的審查分析。截至美國時間3月31日，交易雙方即神速完成交割，交易價格定為4.197億美元。

面對此情此景，作為新潮能源的股東，焉有不著急之理，9名股東提出罷免議案值得同情和理解。分析今年一季度末新潮能源的股權格局，明顯屬于高度分散型，前十大股東合計持股不足總股本的40%，且第一大股東持股僅為6.39%，公司無實際控制人。目前董事長兼總經(jīng)理劉珂控制的北京中金君合，為新潮能源第三大股東，僅持有5.51%股份。股權分散、無實控人，若各個股東能有效影響公司的戰(zhàn)略決策，公司經(jīng)營本也可以順順當當，但現(xiàn)在股東質疑公司被內(nèi)部人控制，股東對公司運作鞭長莫及。

新潮能源遇到的情況不是個案。為強化對內(nèi)部人約束，筆者提出以下建議：

首先，應避免董事長與總經(jīng)理一肩挑現(xiàn)象。無疑，董事長主導公司發(fā)展戰(zhàn)略方向，總經(jīng)理是做執(zhí)行的，總經(jīng)理需要對董事長和董事會負責;如果董事長與總經(jīng)理是兩個不同的人，相互之間就有個制約，董事長或董事會為謀求私利若怪總經(jīng)理執(zhí)行不力。其理由也根本拿不上臺面。反之，如果董事長與總經(jīng)理一肩挑，那么在執(zhí)行層面就可能體現(xiàn)更多個人或小集體態(tài)度，內(nèi)部人控制的缺點就更容易放大。

其次，要發(fā)揮監(jiān)事會和獨立董事的監(jiān)督制約作用。目前法律法規(guī)賦予監(jiān)事會和獨立董事對董事會、執(zhí)行董事的監(jiān)督制約職能，甚至對公司經(jīng)營也有監(jiān)督作用，但現(xiàn)實中這種監(jiān)督制約作用發(fā)揮并不好，關鍵是獨立董事以及監(jiān)事缺乏公正獨立性。此前各方一直都在建議改革獨立董事、監(jiān)事的遴選委派機制，這方面改革應盡快提速。

其三，防止國有產(chǎn)權虛位。若國有資本所有者缺位，國有資本衍生的表決權、管理權就會落到內(nèi)部人手中，因此，必須完善國有資產(chǎn)的管理與運營體制，強化所有者監(jiān)控職能。

其四，要消減董事會在收購交易等方面過大的權力。比如，按《上交所股票上市規(guī)則》，“交易的成交金額占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50%以上，且絕對金額超過5000萬元”等需經(jīng)股東大會審議通過。新潮能源2020年底凈資產(chǎn)124.44億元，也即董事會有權決策52.22億元以下的交易，這不是一個大漏洞？建議交易若達到凈資產(chǎn)的適當比例就應通過股東大會審議，防止董事會無能或內(nèi)部人控制導致上市公司蒙受巨大損失。