淺析反致制度

[摘? 要：反致制度作為國際私法中一項重要的制度，一直以來存在許多爭議，其價值和缺陷歷來成為學(xué)界爭論的對象，隨著國際私法的發(fā)展，反致制度也被越來越多國家以立法方式予以確立。本文從反致的概念和產(chǎn)生原因談起，分析反致制度的價值，并對反致制度的缺陷及其對策進行簡要論述。

關(guān)鍵詞：反致;反致制度;反致制度的價值]

反制制度誕生一百多年以來，在國際私法領(lǐng)域為解決一定范圍內(nèi)的涉外民商事案件的法律適用問題發(fā)揮了作用，但是其自身存在的缺陷，如較強的變動性一直倍受詬病，如何正確認識反制制度？在我國不承認反制的現(xiàn)實下，反制制度的價值何在？可以明確的是只有全面客觀的認識反制制度，才能為反制制度的完善和應(yīng)用提供思路和路徑建議。

1反制制度概述

1.1反制的概念

反致的概念有廣義和狹義兩種界定，廣義的反致是指法院地國在根據(jù)本國沖突規(guī)范適用外國法的過程中，接受了該外國法沖突規(guī)范的指定，適用本國實體法或第三國實體法的制度。廣義的反致包括以下三種內(nèi)涵：直接反致、轉(zhuǎn)致和間接反致，此也為反致的三種類型。而狹義的反致則僅指直接反致。下面將具體介紹廣義反致的三種類型。

直接反致是指在處理國際民商事案件時，法院根據(jù)本國沖突規(guī)范的指引應(yīng)當適用外國法，但沒有援引外國的實體法，而是接受外國沖突規(guī)范的指引，結(jié)果法院適用了法院地國的實體法。即是a-b-a的類型，其中a是指法院地法，b是指經(jīng)沖突規(guī)范指引的外國實體法，是一種箭頭朝內(nèi)的一種反致。

轉(zhuǎn)致是指對某一國際民商事案件，A國法院按照自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用B國法，但B國的沖突規(guī)范又指引適用C國法，A國法院因此適用了C國的實體法。即是a-b-c的類型，其中a是指法院地法，b是指經(jīng)法院地的沖突規(guī)范所指引的某外國法，c是指因適用外國法而第二次指引適用的第三國法律，是一種經(jīng)過了兩次沖突規(guī)范指引的箭頭朝外的一種反致。

間接反致是指對于某一國際民商事案件，A國法院以自己的沖突規(guī)范應(yīng)適用B國法，依B國的沖突規(guī)范又應(yīng)適用C國法，而依C國的沖突規(guī)范卻應(yīng)適用A國法，A國法院因此適用本國的實體法作為準據(jù)法。間接反致最后適用的法律同直接反致相同，也是適用法院地法，但是經(jīng)歷了兩次沖突規(guī)范的指引而適用外國法的過程。

1.2反致產(chǎn)生的原因

反致產(chǎn)生的原因是各式各樣的，以下主要概括為三點原因。第一，一國完整的法律體系是由實體法、程序法和法律適用法三者構(gòu)成的，法律適用法中“沖突規(guī)范”的存在為反致提供了存在的前提。第二，各國沖突規(guī)范的“連結(jié)點”存在差別，因此在不同連結(jié)點的作用下，沖突規(guī)范所指引的準據(jù)法會出現(xiàn)在多個國家之間跳躍的現(xiàn)象。第三，這是在適用第三國法律時要求不可以中斷， 也就是我們所說的“致送關(guān)系”不中斷。這與第一點有著非常密切的聯(lián)系， 必須以承認反致制度為前提。

2反致制度的價值

2.1維護國家利益

在法律選擇和適用上，反致制度具有靈活性，因此在法律的規(guī)范下，法院處理涉外民商事案件時可以進行靈活的適用和選擇，克服最密切聯(lián)系原則在某些具體的規(guī)定項下的單一選擇的弊端，擴充法院法律選擇的覆蓋面，擴大本國法的適用范圍，從而更好地維護國家利益。

2.2維護個案正義

反致制度在法律追求公平正義的價值取向上，更加關(guān)注個案正義的實現(xiàn)，有利于實質(zhì)正義的實現(xiàn)。通過反致制度，個案當事人可以根據(jù)個案的具體情況選擇適用適合作為裁判依據(jù)的實體法律規(guī)范，從而將法律適用的范圍從法院地法這一狹窄的范圍中擴充開來，更加注重對當事人合法利益的保護，有助于最終實現(xiàn)個案公正與正義。

2.3實現(xiàn)判決的域外效力

法院作出的判決得到有效執(zhí)行是訴訟程序宣告終結(jié)的有效體現(xiàn)，從一國的角度出發(fā)，每一國家都希望本國法院所作出的涉外民商事判決可以在外國得到執(zhí)行。這不僅是一國立法價值的直接體現(xiàn)，也彰顯了一國法律的權(quán)威性。從國際私法總體出發(fā)，判決域外效力的有效實現(xiàn)是國際私法的追求之一，體現(xiàn)著國際私法在國際涉外民商事領(lǐng)域的作用和價值。反致制度作為選擇適用超越一國本國法律范圍的制度，可以促使外國法在本國領(lǐng)域的適用，從而為達成國際間判決一致性的追求提供了便利條件。具體來說，雖然并不能時時保證結(jié)果的一致性， 但是在一定程度上還是可以減少因沖突規(guī)范而引起的判決結(jié)果的差異，從而能增強判決的執(zhí)行力。

2.4化解區(qū)際法律沖突

以我國為例，我國存在四個法域，大陸、香港、澳門、臺灣四個地區(qū)的法律實踐中經(jīng)常會產(chǎn)生區(qū)際法律沖突。其中在反致制度的立法方面，除大陸地區(qū)，臺灣、香港、澳門都在不同程度上制定了反致制度。針對四個地區(qū)因反致制度的規(guī)定存在差異而產(chǎn)生的區(qū)際法律沖突的問題，如果在我國大陸建立反致制度，則可以在一定程度上擴大大陸地區(qū)的法律適用范圍。在面對法律沖突時，法院也可以根據(jù)反致制度選擇適用不同的沖突規(guī)范，最終作出具有統(tǒng)一性質(zhì)的判決，從而為有效化解區(qū)際沖突提供了一條路徑。

3反致制度的缺陷及其對策分析

在認識到反致制度的法律價值和實踐價值的同時，也需要看到其存在的缺陷。只有正確認識反致制度的正反兩方面的作用，才能理性客觀的正確理解反致制度。

3.1無限循環(huán)指定的缺陷及其對策

反致制度會導(dǎo)致因間接轉(zhuǎn)致或轉(zhuǎn)回而陷入無限制的循環(huán)找尋適用法律的困境，不僅最終無法找到確定清晰的適用法律，還存在成本高昂和效率低下的弊端。針對反致制度無限循環(huán)指定的缺陷，一國可以通過立法確定一定的終結(jié)制度。通過確立反致無限循環(huán)的終結(jié)制度，及時終結(jié)此種循環(huán)，提高法院裁判的效率，節(jié)約司法資源的同時降低反致制度適用的司法成本。

3.2沖擊內(nèi)國法律確定性的缺陷及其對策

反致制度存在因法律選擇過于靈活，而導(dǎo)致內(nèi)國法律確定性遭受沖擊的缺陷，不利于內(nèi)國法律的穩(wěn)定性。因各國沖突規(guī)范中連結(jié)點不同，法院在選擇適用法律的不確定性增加。對于內(nèi)國來說，本國法律的穩(wěn)定性是確立法律權(quán)威性和法律規(guī)范性的客觀要求，反致制度所導(dǎo)致的適用法律時法律內(nèi)容的變化性會在一定程度上增加內(nèi)國法律的不穩(wěn)定性，從而影響社會秩序的穩(wěn)定。針對反致制度的此種缺陷，可以在司法實踐中賦予法官一定程度的自由裁量權(quán)，通過法官的自由裁量對適用法律的有效性予以判定，從而在一定程度上限制法律選擇的過分靈活，保障內(nèi)國法律的穩(wěn)定性。

4結(jié)語

在經(jīng)濟全球化和人類命運共同體的浪潮下，國與國之間的聯(lián)系愈加緊密，在各國貿(mào)易、文化、人員交流愈加繁榮的現(xiàn)實下，摩擦也在不斷滋生。在國際民商事領(lǐng)域，國際民商事訴訟案件中法律適用問題作為解決爭議的重要內(nèi)容和前提頗受關(guān)注，反制制度是正確解決法律適用問題的重要內(nèi)容，其內(nèi)涵、價值值得推敲和挖掘，但是反制制度本身存在的缺陷及其對策解決也需正確分析，全面客觀地認識反制制度是發(fā)揮其價值的第一步。

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作者簡介

劉平（1997—），女，河南省信陽人，西安市長安區(qū)西北政法大學(xué)經(jīng)濟法專業(yè)本科生。

西北政法大學(xué)? 陜西? 西安? 710000