手勢動態商標法律保護的構建之研究

陳裕禎

摘 要：何謂的動態商標，周期性連續變化過程的商標，指對于影像或是物體連續性變化的動態，可以用指示的來源。對于動態標識的分析與探討，其他商品設計外觀的分析的兼容性，功能性再次成為了動態標識注冊商標的重大阻礙。為了更好的對動態商標予以保護，文中，針對手勢動態商標法律保護的構建進行了探討。

關鍵詞：手勢動態商標;法律;商標

一、各國動態商標的申請保護現況

（一）我國動態商標的保護的概念

動態商標指連續變化的動態影像，而且該動態影像本身已具備指示商品或服務來源的功能，動態商標所欲保護者動態商標指連續變化的動態影像，該動態影像本身已具備指示商品或服務來源的功能，動態商標所欲保護者，系該動態影像所產生之整體商業印象，對于動態變化過程中所出現之文字、圖形、記號等，若欲取得商標權則需另外提出一般商標注冊申請。動態的連續立體影像，有別于傳統平面之圖片商標，亦與靜態之立體商標有所不同，例如在電視、計算機畫面映出動態之平面商標或立體商標等等，將以視覺可辨識的圖形連續產生可感知的變化。動態商標其構成要素本身以靜止狀態呈現時，應得以認定其具識別性。

（二）外國動態商標的保護的概念

現今科技進步下，使指示商品來源的商標設計越趨多元化，目前我國商標法保障擴及氣味商標、雷射商標、位置商標與動態商標，國際社會承認動態商標有WIPO之新加坡商標法、歐洲共同體商標規則、美國以及我國商標法，動態商標發展歷史甚短，似乎尚未見相關訴訟。動態商標之要素，依歐體及美國之注冊案例，歸納出下列主要四種類型：肢體語言類、實體動作效果類、產品廣告類、一般特征動態商標。

動態商標的設計之中也涉及了許多現代技術，特別是對計算機軟件的運用更為廣泛，因此，在現代研究中，動態商標的相關案例還較為稀缺。在設計動態商標的時候，常常是以產品本身的外型或是商品特殊動作變化而來。比如，在美國注冊案中，Lamborghini（藍寶堅尼）的動態商標設計是以該車車門開啟動作變化而來，以“鍘刀式”方式申請注冊的;簡而言之，商家在設計動態商標的時候就會以自身產品特色來規劃，雖然這樣可能在審查時會受到反對，但不可否認，這樣設計出來的商標是獨一無二的。如美國谷歌公司就是以“G”字母全息圖為主體創作的，在此商標設計中所涉及的含義與技術也開創了全球動態商標設計的熱潮。

二、外國手勢動態商標申請保護

（一）手勢動態商標申請保護的概念

手勢商標是動態商標的一種類型，包含了特定手部動作或肢體動作的表達釋放，作為表彰商品或服務標志。手勢也是人類表達溝通最基本的方式，手勢通常又稱手臂姿勢，它是人類最早使用的、至今仍被廣泛運用的一種交際工具。手勢商標原則上較動態商標取得識別性的困難度高，因為人類往往有意識及無意識的肢體語言，有意識的肢體語言通常系為傳達某種信息，例如交 通警察指揮交通之手勢，儀隊表演之手勢，發誓之手勢，擠眉弄眼暗示各種信息，在佛教中，不同佛像也有不同的手勢表達，其中蘊含了豐富的佛教教義，是人類語言發展過程中建立的一套以手掌和手指位置、形狀的特定語言系統。隨著社會的發展，手勢逐漸被賦予了不同的內涵，能豐富地表達語言含義;在手勢中加入手腕、肘、肩等關節，能更加靈活地表達人類情感思想，并逐漸成為體態語言中重要的表達形式之一其中包括通用的，如聾啞人使用的手語。

在計算機科學中，通過特殊數學算法來識別手勢含義也是一項重要的科學研究議題。手勢識別是通過對人身體各部位運動（包括臉部和手）而進行識別研究的。在當前，隨著視頻、照相技術的成熟，一般情況下可以以計算器視覺算法的方式來解釋手語。其中對人姿勢步態、行為的識別也是手勢識別的一種，而計算器識別方式是人體肢體語言的一種關鍵手段，其通過人機互動，以文字接口或圖像接口來進行識別，從而豐富了手勢識別的有效途徑。

（二）手勢動態商標申請保護的法律特征

手勢是一種原始且又能自然的表達方法，在日常中手勢是人與人互動中最常出現的溝通方式之一，也屬于動態商標之一種類型，可參考上述動態商標之說明。手勢商標的原則較動態商標取得識別性困難度高，因為人類往往有意識及無意識的肢體語言，有意識的肢體語言通常系為傳達某種信息，例如交通警察指揮交通之手勢，儀隊表演之手勢，發誓之手勢，擠眉弄眼暗示各種信息，佛教的各種手勢也表達了佛教的不同教義與身份，蘊含了豐富的含義。

三、外國手勢商標保護案例

（一）美國手勢商標

在美國一旦商標注冊獲得批準后，可于全美國境里實施商標權，威力相當驚人。企業欲在美國進行提出商標注冊申請時，業者經常會糾結要如何申請方式的抉擇，所謂申請方式，系指直接向美國專利商標局提交申請注冊，但是必須選擇，基于以下兩種基礎申請美國商標注冊，而為了厘清這兩種注冊方式的優劣，本文將申請美國商標的途徑及現存問題方面進行解析。

美國批準了DeutscheTelekom的“T”手勢的商標注冊申請，通過特定人物的一系列連續的手勢動作或肢體動作來指示產品或服務的來源。

美國哥倫比亞影業公司在美國注冊動態商標，該公司在出品的電影，片頭均使用手執火把徐徐出現的自由女神像，因其長久反復使用結果，已深入消費者心中，自然成為識別來源之標志。動態的連續立體影像，有別于傳統平面之圖片商標，亦與靜態之立體商標有所不同，例如在電視、計算機畫面映出動態之平面商標或立體商標等等，均將以視覺可辨識的圖形連續產生可感知的變化。

（二）歐盟手勢商標

以歐洲共同體商標規則為例，其第 4 條規定，共同體商標包括任何足以區分事業之商品或服務之標章，其足以彰顯地理性，尤其是文字包括個人姓名，設計，字母，數字，商品之形狀或其包裝，皆得成為共同體商標。

范例一：此范例指定使用于第 30 類冰淇淋甜點。這樣把冰淇淋從盒子倒出來的分解動作組成的動態商標，為一般消費者習見的動作，沒有識別性，以 EUTMR 7（1）ba）核駁。

四、我國手勢動態商標法律保護的構建

（一）手勢動態商標法律保護中面臨的難點與應對措

手勢商標在某些國家中已經獲得認可，即在特定環境下可以通過任務一系列連續手勢動作或肢體動作來表示產品或服務，這比較常見與咖啡、巧克力、糖果等商品之中。 Derbyshire Building Society 公司在英國注冊了一個用于投資、抵押貸款等服務的手勢商標，該商標描述為一個人將手指輕觸其鼻側的動作。

隨著互聯網等各類媒體的發展普及，電子商務實現了跨越式發展，商標也逐漸由靜態設計向動態設計擴張。在企業發展中，其可以使用動態商標強化、區分企業的產品與服務，為企業樹立良好的品牌形象，因此，動態商標在國內受到了各類企業的重點關注。

視頻文件的展現一系列特定的動作或運動狀態作為識別商品或服務來源的標記，動態商標是與靜態商標相對應的一個概念，屬于廣義非傳統商標的一個子范疇。

（二）對我國手勢動態商標法體系的幾點建議

先行裁決中對相關的單位解釋為標示有該商標的產品營銷過程中間之所有的參與者，包含消費者或最終用戶，且視其產品的市場特性，涵蓋所有因商業因素而經手該產品的人，但消費者或最終使用者的觀點具決定性。

（1）證明的型態（What to prove）

（2）相關的地理范圍（Relevant territory）

（3）相關的公眾（Relevant public）

（4）該商標成為所指定商品或服務的通用名稱

五、結束語

動態商標或手勢商標利用多媒體的動態廣告，消費者通常不會直接將該等動態影像視為指示商品或服務來源的標識，故原則上不具先天識別性，須透過使用，消費者才可能將該動態影像與特定商品或服務來源作鏈接，此時該動態影像始產生商標指示來源的功能，而取得后天識別性。

參考文獻：

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