離職體檢，這個環節切勿忽視

鐘新霞

根據《勞動合同法》第四十二條的規定，從事接觸職業病危害作業的勞動者，未進行離崗前職業健康檢查的，用人單位不得依照該法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同。與此同時，根據《職業病防治法》第三十五條的規定，對未進行離崗前職業健康檢查的勞動者，不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。

實操中，在員工離崗前，HR面臨的常見問題主要有兩個：一是沒有依法安排離職員工進行離崗體檢；二是安排了離崗體檢，員工卻不愿意配合或者干脆放棄了離職健康檢查。

【案例】

2011年5月，田某某到放馬峪鐵礦工作。2012年12月至2016年4月期間崗位為鉆機工，2016年5月之后擔任加油工。在由鉆機工調整到加油工時，放馬峪鐵礦未對田某某進行離崗前職業健康檢查。

2018年12月3日，因工廠關閉原因，雙方協商一致簽訂《解除勞動合同協議書》以及《不是職業危害因素崗位，不用職業健康體檢確認書》，具體內容為：本人田某某，2018年11月30日自愿與放馬峪鐵礦協商一致解除（終止）勞動合同離崗時，確認工作崗位不是職業危害因素崗位，解除（終止）勞動合同離崗時不用放馬峪鐵礦對本人進行職業健康體檢。落款日期為2018年12月3日，落款處有田某某簽名及指紋確認。

不久，田某某提起仲裁主張公司未安排離崗體檢行為違法導致協商解除勞動合同無效，并主張違法解除賠償金和離職經濟補償金差額。

上述案例有兩個焦點問題需要引起HR的注意：一是勞動者與用人單位協商一致解除勞動合同，是否需要對從事接觸職業病危害作業的勞動者進行離崗前職業健康檢查；二是在勞動者確認解除（終止）勞動合同離崗時，在不需要用人單位進行職業健康體檢的情況下，能否免除用人單位的法定義務。

焦點一

《勞動合同法》第四十二條明確，員工沒有進行離職體檢的，不得由用人單位進行單方解除，但是對于協商解除行為是否亦必須進行離崗體檢，該條沒有明確。與此同時，《職業病防治法》第三十條也明確了所有情形的解除行為均需履行離崗體檢流程。

因此，用人單位安排從事接觸職業病危害作業的勞動者進行離崗職業健康檢查是其法定義務，該項義務并不因勞動者與用人單位協商一致解除勞動合同而免除。

焦點二

上述案例中，放馬峪鐵礦提交田某某簽字確認的《解除勞動合同協議書》以及《不是職業危害因素崗位，不用職業健康體檢確認書》是否合法有效。

離崗健康體檢沒有員工的配合，企業是無法完成的，而實操中恰恰存在員工不愿意或不配合離崗健康體檢，這對企業而言就成了很難完成的法定義務。

針對前述情形，建議企業考慮讓不愿意或不同意配合的員工簽署放棄離崗體檢申請書或在協商解除協議中明確放棄離崗體檢行為，以避免員工后續以企業未安排離崗體檢為由主張公司解除行為違法。如果員工不同意簽署放棄離崗體檢申請書且不進行離崗體檢，也可以考慮由企業單方發出通知明確告知逾期不進行離崗體檢的法律后果視為員工自動放棄離崗體檢，以最大化避免因無法安排離崗體檢影響解除行為的合法性。

同時，對于曾經從事職業病危害作業的員工，如果離職時依法進行了離崗健康檢查，當時沒發現任何問題，企業是否就沒有任何“后顧之憂”？根據《人力資源和社會保障部關于執行<工傷保險條例>若干問題的意見》（人社部發〔2013〕34號）第八條的規定：辦理退休手續后，未再從事解除職業病危害作業的退休人員。同時，勞動或聘用合同期滿后或者本人提出而解除勞動或聘用合同后，未再從事接觸職業病危害作業的人員，員工也可以自診斷、鑒定為職業病之日起一年內申請工傷認定，前述員工離職后的工傷賠付責任如果依法繳納工傷保險的，分別由工傷保險基金和用人單位承擔；如果沒有繳納工傷保險費的，則由用人單位承擔全部責任。

對于職業病危害崗位的工傷賠付責任不因勞動關系解除而終止，這一點是職業病作為工傷和其他工傷的不同之處，而且對于因職業病導致的工傷責任，企業恐怕無法通過約定、規定等形式予以排除，只能在勞動用工過程中制訂職業病防治計劃和實施方案，建立健全職業衛生管理規定，按照要求設置警示標識及說明，并對防護材料定期維護、保養，從根本上減少或避免職業病的發生。

作者單位 上海江三角（北京）律師事務所