關于董責險的優勢和劣勢分析研究

吳玲玲 中海油田服務股份有限公司

一、董責險概述

(一)保障范圍

董責險的全稱為“董事、監事及高管責任保險”，其英文全稱為“Directors and Officers Liability Insurance”，簡稱“D&O”，其保障的是企業董事及高級管理人員對公司或第三人所承擔的費用或其他民事責任，即當被保公司董事、監事或其他高級管理人員在履行公司管理責任的過程中，因自身合法的疏忽、錯誤或無意違反忠誠與勤勉義務等行為而被追求個人賠償責任時，保險公司將負責承擔相關涉事被保管理人員進行責任抗辯時的法律訴訟開支，并依據結果承擔其他相應的民事賠償責任，此外也有可能根據具體的保險責任規定，對相關被保人做出一定補償。在此過程中，董責險以合法為保險行為成立的前提，這意味著如果被保人存在故意披露虛假或錯誤信息、蓄意進行財會違規造假等違法行為，則將不能受到董責險的保護。

(二)特點

董責險在當下的飛速增長中，相應地保額與保費大幅提升，這表現出A股上市公司考慮到當下監管環境變化的動向而相應增加保額，以圖覆蓋巨大的風險敞口。與此同時，投保公司類型的重心變化也體現出如下特點：首先，以往采購董責險的公司多為多地上市的公司，以應對海外風險管控的巨大需求，而由于當下A股市場新法規的施行，導致2020年新增采購董責險的上市公司幾乎都是純A股上市公司；其次，以往采購董責險的主要群體主要是國有企業或各行業中的龍頭企業，而2020年中，生物制藥、新能源行業和網絡信息等高新技術方向公司的采購量有了明顯的提升，這也與信息披露要求的變化和新證券法規的推行有密切的關系：最后，鑒于已發生的重大財務造假事件等，考慮到自身的特殊地位和影響，央企為集團統一安排采購保險的情況有明顯增加的趨勢，以獲得全系統的保障。

而董責險自身也具有若干突出的特點。首先，董責險的保護對象為企業的高管個人，同時其保險合同非常靈活，可以將在任、離任的董事、監事和高管等企業高層管理者全部包含在其中，甚至可以通過相關約定將保險責任擴展到新收購或新成立的子公司的高層管理人員，甚至其他重要職位，將眾多相關公司高層管理人才的合法過失風險一定程度上轉嫁給了保險公司，保障個人資產。其次，董責險所代替承擔的是企業高管因不當行為所應當承擔的個人責任，甚至可以追溯到保單生效前的不當行為在保單有效期內遭受的索賠。最后，極為重要的一點是，董責險可以為投保公司承擔因被保人個人過失行為而導致證券賠償所帶來的巨額財富損失，這在為公司高管帶來充分保護的同時也為投資方的財產帶來了有力的保護，消除因管股東和債權人、所有者和管理者之間存在的利益沖突所導致的資產替代與投資不足的問題，充分發揮保險公司在風險承擔方面的比較優勢[1]。

二、董責險的優勢

(一)減輕董事高管責任壓力

顯而易見地，董責險的認購最主要的優點，在于其可以提供潛在風險的對沖，帶來更大的容錯空間，以有效緩解企業管理者在履行自身職責、做出重要決策時所面對的壓力，更加積極地做出決斷、大膽創新，從而提高企業經營的效率。在科技高速發展、市場競爭日益激烈的新時代背景下，經營、管理上的創新理所當然地成為了提高企業經營效率和核心競爭力的關鍵所在，然而創新將不可避免地是一個充滿各方面不確定因素的過程，自然也時常伴隨著多次沒有確定方向的反復試錯。在這一探索過程中，企業的技術研發人員和高級管理層常常需要面對長期的嘗試與失敗反復交織的過程。為了堅定信念、將這一探索的過程堅持到底，容錯空間的提升是不可避免的。董責險對于容錯率的有效提升可以為團隊的創造氛圍奠定堅實的基礎，使從管理層到員工都具備更加充分的信心和創造力，也為突破的誕生做好了良好的前期準備。

當企業發展到一定規模，管理層所承擔的責任和由此而產生的顧慮也必然會相應地增加，于是很多企業高管難免產生畏難心理，從而對需要承擔風險的創新計劃產生一定的抵觸情緒，更加期望保住自身原本已經較為優厚的待遇和良好的業績，這在人員變動相對較少的國有企業中則尤甚。在這種情況下，董責險的認購可以被看作企業對于高管失敗容忍的表現，打消其因對可能的決策失誤而招致降薪甚至被迫離職等職業風險的顧慮，從而可以放手一搏，不再一味顧及個人得失和前途，而將眼光放得更加長遠，投身致力于企業良好發展的工作中，更加積極地引導企業創新；這有助于增強研發團隊的凝聚力，并促進創新資源得到更有效的配置。同時，董責險的認購也可以被理解為公司對管理層人員的信任和認可，從而發揮一種情感或心理學上的作用。根據社會交換理論，使管理者感受到企業的肯定與包容，將更加有利于促進其出于集體利益而投入工作，盡自己可能地制定戰略、協調資源，力爭在既定條件下實現產出結果的最大化，作為一種對集體的感情回饋[2]。

(二)是市場成熟的標志

另一方面，董責險在當下我國保險市場中的飛速發展可謂大勢所趨。自從董責險于2002年進入我國以來，已經在我國保險行業市場中存在了十九個年頭，然而截至2019年底，我國全部投保董責險的A股公司數量綜合仍不過四百家。然而在去年年初新證券法的實施和一系列相關風波之后，僅是在四月當月公開宣布將要購買董責險的上市公司數量就已超過了2019年全年；2020年全年約有170家A股上市公司新增董責險投保，對其關注的激增程度可見一斑。而在世界范圍內，董責險起源于英美法系國家，誕生于1929年美國股市大崩盤后，于80年代華爾街公司財務丑聞后因相應的審查和責任風險而盛行。時至今日，歐美上市國家已達到90%以上的董責險投保率。

2020年發布的《國務院關于進一步提高上市公司質量的意見》中明確提出要求上市公司提升自身治理水平，而參考各歐美發達國家或我國香港特區或臺灣等地的類似文件，則可發現董責險的采購已經普遍被作為衡量公司治理水平的重要指標之一。因而通過董責險采購的普遍化，A股上市公司可以有效加強風險防控機制的建設，顯著提高公司治理水平，促進國內市場的全面成熟、有序發展，并進一步接軌國際標準，以走向世界，開拓海外市場，推進我國經濟全面繁榮發展。

三、董責險的劣勢

(一)董責險配套制度不夠完善

董責險在我國當下保險市場中迅速發展趨勢所面對的一大阻力正是我國當下尚不完善的董事民事責任制度、民事賠償制度和訴訟費用制度。在我國相關法律中，對董事責任的追究機制可以分為訴訟方式和非訴訟方式，然而在公司法中仍然缺少適當的董事責任追究機制，這造成了在相關糾紛發生、造成公司股東或第三方利益受損時難以追究董事責任的結果，從而使得董責險喪失了其存在的意義。同時，由于董責險誕生于應用歐美法系的國家，而在我國引入的過程中時而缺乏充分的本土化建設，從而引入了個人破產等不適于我國相關現行法律的條件，導致其難以發揮自身應有的作用。最后，董責險針對的是其被保人無意的、合法的過失行為，然而一方面考慮到我國經濟起步較晚、很多公司的董事人員僅是主要股東，而并不普遍具備充分的經營管理素養，另一方面，董責險中針對內幕交易、欺詐或惡意行為等情況的“除外”條款，都需要嚴密的相關法律建設，才能確保基于嚴密的法律條文對復雜的具體情況做出適當的定奪，這也為董責險在我國的進一步推廣造成了一定阻力。

(二)導致董事更不愿意承擔責任與履行義務

董責險的激勵機制很容易適得其反。一方面，推廣董責險的最初動機不僅在于鼓勵企業管理層積極履行忠誠和勤勉義務、降低因自身疏忽而造成的企業損失和個人職業風險，同時也可以一定程度上起到保護投資者利益的作用。然而其所謂“勤勉義務”的定義過于模糊，也難以量化判斷，保險行為中存在著極大的射幸性，導致委托人不可避免地陷入信息劣勢。加之雙方在活動中位置不對稱造成的專業性差距和必然存在的外部監管上的困難，導致企業管理者的機會主義行為更加難以被發現，使其逃避自身責任和義務的動機更加充分、也有了更好的機會，于是創新效率反而更得不到保障。而除了管理者一方機會主義行為增大的風險外，投資者一方也可能因認購董責險帶來的保障而增大投資熱情，這一結果也增加了管理者因出于自身私人利益最大化的目的而盲目投資、導致創新投資效率降低的可能，造成企業財產或名譽上的損失，也為企業的長期健康發展帶來負面的影響。

四、結語

考慮到董責險在我國發展的時間尚短、市場尚不成熟，缺少足夠充分的相關案例來提供具有足夠統計學價值的佐證，因而難以簡單地對董責險對我國當下市場的影響性質下斷言。然而其風險承擔作用對于企業在當前激烈競爭的時代背景下所能做出的創新的保障與激勵效果是不言而喻的，同時，董責險在歐美等地發達國家高達百分之九十以上的A股上市公司采購率也更是有力地佐證了這一點。當下我國的保險行業還有待立足當下我國法律條件和具體的市場情況，進行董責險的本土化產品開發。