讓業績墊底員工立馬走人，當屬非法解除勞動合同等4則

讓業績墊底員工立馬走人，當屬非法解除勞動合同

小保：

我所在公司為充分發揮員工潛能，調動員工工作積極性，決定每月對員工的工作業績進行排名，對連續三個月處于后三位的，解除勞動合同。由于我的排名連續三次倒數第一，公司近日作出了讓已經工作三年的我立馬走人的決定。

請問：公司之舉是否屬于非法解除勞動合同？

羅雪娟

羅雪娟：

公司之舉是屬于非法解除勞動合同，如其仍舊要辭退你，就必須向你支付雙倍賠償金。

一方面，公司的行為違法。《勞動合同法》第四十條規定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。”其中明確表明，用人單位單方解除勞動合同，必須同時具備兩個條件：一是提前三十日以書面形式通知或者額外支付勞動者一個月工資；二是具有所列三種情形之一。公司既未提前三十日書面通知你，也未額外支付給你一個月工資，即讓你立馬走人，無疑與之相違。同時，即使你排名靠后，甚至是連續倒數第一，并不能說明你不勝任工作，公司也沒有經過培訓你或者調整崗位這一程序。另一方面，公司必須支付雙倍賠償金。《勞動合同法》第八十七條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”而該法第四十七條第一款規定：“經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。”即公司如果公司固執己見，則必須根據你的工資標準，向你支付六個月的工資作為賠償。

小保

簽訂無固定期限勞動合同，單位能否調崗降薪

小保：

我在一家公司連續工作已滿十年。近日，公司雖同意與我簽訂無固定期限勞動合同，但因決定將我調整至相對更為輕松的崗位工作，工資必須隨之下調。

請問：在我原有崗位并沒有撤銷的情況下，我能否拒絕調崗或堅持調崗后執行原崗工資？

江曼彤

江曼彤：

你不能拒絕調崗，也不能堅持調崗后執行原崗工資。

雖然《勞動合同法》第十四條規定：“有下列情形之一，勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續工作滿十年的……”即鑒于你在公司連續工作時間已滿十年，公司的確應當與你訂立無固定期限勞動合同。但就無固定期限勞動合同的內容，法律并沒有規定只能“原崗原薪”或工資不得下降甚至只能增加，因為《勞動合同法實施條例》第十一條規定：“除勞動者與用人單位協商一致的情形外，勞動者依照《勞動合同法》第十四條第二款的規定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應當與其訂立無固定期限勞動合同。對勞動合同的內容，雙方應當按照合法、公平、平等自愿、協商一致、誠實信用的原則協商確定；對協商不一致的內容，依照《勞動合同法》第十八條規定執行。”而《勞動合同法》第十八條規定：“勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標準約定不明確，引發爭議的，用人單位與勞動者可以重新協商；協商不成的，適用集體合同規定；沒有集體合同或者集體合同未規定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規定勞動條件等標準的，適用國家有關規定。”也就是說，公司可以在不違反相關原則的情況下，撇開原有勞動合同規定，與你重新確定具體內容。如果彼此協議不成，可以根據調整后的崗位中其他員工的待遇來確定。如果該崗位員工的工資確實因為輕松而更少，你的工資自然也應當下調。

小保

員工違反競業限制，單位索要違約金也不得漫天要價

小保：

我曾與一家公司簽訂的勞動合同中約定了競業限制內容，即如果我離職后泄露其商業秘密，必須向公司支付150萬元的違約金。三個月前，我離職后禁不住公司競爭對手的高薪誘惑而前往任職，并泄露了自己所知道的一些商業秘密，給原公司造成8萬元損失。事后，原公司以我違反競業限制為由，要我支付150萬元的違約金。

請問：我必須支付嗎？

陳思瑤

陳思瑤：

雖然你已經違約，但公司也不能依據約定漫天要價地向你索要高額違約金。

《勞動合同法》第二十三條、第九十條分別規定：“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款……勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。”“勞動者違反本法規定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。”即用人單位與勞動者可以簽訂競業限制協議并約定違約金，但這不等于就違約金可以漫天要價，也不等于只能微乎其微，因為勞動合同屬于合同的一種，而《民法典》合同篇第五百八十五條指出：“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以適當減少。”即衡量違約金的多少應當以損失為基準，不能過高也不能過低。司法實踐中，通常認為當事人約定的違約金超過造成損失百分之三十的，屬于過分高于；低于造成損失百分之三十的，屬于過分低于。與之對應，鑒于你盡管泄露了公司的一些商業秘密，但基于對公司造成的損失只是8萬元，決定了如果按照勞動合同中競業限制條款讓你賠償150萬元則屬于“過分高于”。

小保

公司為傷殘員工募捐所得，能否折抵工傷賠償費用

小保：

我上班期間在工作地點于工作原因受傷致殘后，被有關部門認定為工傷。治療期間，公司發起過愛心捐款活動，前后所得的18萬余元善款全部被公司收取。鑒于公司沒有為我辦理工傷保險，我曾要求公司按照《工傷保險條例》規定的項目和標準承擔責任。公司雖愿意承擔，但認為募捐款所得應當從中折抵。

請問：公司的說法對嗎？

盧茜慧

盧茜慧：

公司的說法是錯誤的，即其不得將善款折抵工傷賠款。

一方面，本案的受贈人是你而非公司。《民法典》第六百五十七條規定：“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。”正因為公司組織捐款是以你的名義進行，愛心人士也是為你捐款，并非為公司捐款，而你愿意接受，決定了你已經與捐贈人之間形成贈與合同關系，公司只不過是代為收取，僅僅是暫時對捐款行使管理權，唯一的受捐贈人只能是你。另一方面，公司不得將捐款抵作自身所應承擔的法定義務。《工傷保險條例》第二條規定：“中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規定享受工傷保險待遇的權利。”即為職工辦理工傷保險是任何用人單位的法定義務。而對沒有為員工辦理工傷保險的用人單位，所應承擔的法律責任之一，該條例第六十二條第二款指出：“依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。”正因為公司沒有為你辦理工傷保險，違反了自身的法定義務，決定了其應當承擔對應責任。公司將所得善款折抵，不僅等于是向愛心人士轉嫁風險，而且也有悖于愛心人士捐款的本意。

小保