強制性法理下的章程自由

吳喬龍

（浙江杭天信律師事務所，浙江 杭州 310011）

我國公司法創立之初主要是強制性規范為主，但是如果有非常多的強制性規范也會限制公司的長遠發展，市場參與度很低。立法者根據發展情況，隨時了解公司法規范和實踐不適應的問題，且要做出調整與改變。公司法經過多次、反復地修改，逐步地完善，使得公司內部自治空間得到擴大，國家也不會過大的干預公司自治。公司法中的強制性規范與任意性規范能夠從不同角度反映出其使用價值，如何才能進行二者識別分析，既兼顧各方合法權益，也能夠保證社會秩序合理，那么本文重點分析公司法強制性規范方面的問題，了解到國家強制與公司自治界限。

一、司法強制性規范的含義

（一）強制性規范與任意性規范

從多種標準角度分析，需要做好我國法律規范合理分類，筆者根據需要選擇影響對象的標準，基于“權利義務的剛性”的基礎性，將當前所制定的法律規范制作成為強制規范與任意性規范。

強制性規范要合理的確定必須或者一定不要做某種行為，當事人不能隨意按照自己的意志進行改變。與之相對的，任意性規范是在符合當前法律標準要求之下，當事人可以根據自身情況適當的調整。

（二）公司法強制性規范的內涵

我國是法治社會，強制的實施要根據某些強制法律落實進行，強制性因素主要是反映出其自身是無法進行修改的，自身效力也是不能完全擯除的。公司法是指導公司進行各種生產活動的根本所在，按照該法律設置組織架構、工作程序、各項關系以及經營活動等，要做好公司經營互動的規范管理。公司法內有明確的強制性規范都設置在我國的法律規范內，以國家公權力作為支持，立法者利用強制性規范與任意性規范的改變合理的設置公司法結構體系，讓公司各方合法權益得到真正的保護，公司交易活動更加順利進行，市場秩序得到維護［1］。

根據目前應用情況分析，公司為了順應社會發展，消除目前存在的信息不對稱問題，保護股東利益不受損失，保障社會公眾利益，讓公司主動承擔社會責任，而傳統公司法是落實強制性規范的重要方式。市場經濟高速發展之下，我國的《公司法》經過多次變革與調整，切實保護各方的合法權益，實現當事人平等交易，適當的增大任意性范圍。

總之，我國公司法的強制性與任意性規范結合到一起形成的法律條款，公司法中有關于強制性和任意性的相關內容，每一次調整都是按照市場發展規律進行的，但是也并不是非此即彼的關系。

二、公司法強制性規范適用中的章程自治

從某些情況分析發現，公司章程是公司法的具體實施方式，但是落實階段，公司章程自治與強制性規范會有相互影響，協調強制性規范和公司章程所存在的矛盾，是我們需要研究和解決的問題。

（一）章程自治對強制性規范具體化

公司章程是按照公司法發布和實施的，但公司法并不會就企業經營的具體問題制定，還要考慮到個性化的要求，而公司章程嚴格按照公司法的條款，是以公司內部實際情況，做出強制性規范的拓展，讓其指導公司發展。細節管理對于企業經營成敗產生直接影響。公司章程中明確規定法律關系當事人的權利與義務，所以其更加能夠作為裁判的依據。比如，我國《公司法》的第五十二、一百一十八條，就分別進行了有限責任公司、股份有限公司設定監事會的規定：除了股東數量較少或者規模很小的公司可以不必設置監事會，而其他公司是必須設置，公司章程也不能限制變更，但是要做好監事會規定，比如監事會成員的組成、職位等，符合公司發展作為根本。此外，在上述兩條中還有明確法律規定，公司章程中應該確定公司內部職工代表在監事會所占比例，但是不能違背職工代表在監事會所占比例超過1/3的強制性規定［2］。

（二）章程自治對強制性規范嚴格化

在達到立法要求的基礎之下，發布遠遠嚴格于強制性條款的公司章程會產生很大的作用，可以有效地擴展強制性范圍。強制性規范的設置，就是要充分的保護股東的合法權益，避免自治過度而產生不良后果。因為，公司章程的發布要以滿足股東利益作為出發點［3］。

公司法強制性就是規定公司事務遵循強制性條款，從某種意義上來講，這是一種最低的標準，公司章程的規定往往會比法律條款規定更加的嚴格，但是也是以保護股東利益為出發點的，而并不是為了能夠控制股東對于公司監督的不當做法。強制性規范需要進行補充的過程中，應該說明理由，最具代表性的就是少數服從多數的原則［4］。公司法中明確規定了，在企業內部的相關決議表決時，由相應比例任務的同意才能通過股東大會。而不同性質的公司，對于表決通過人數的比例有著不同的要求，這也是公司章程需要做出規定的一方面內容。公司章程對于自身公司情況有充分了解，制定的表決方式也是最為科學、合理的。公司章程的規定，必須要比法律規定的票數還要高。因為這種情況之下才能充分保護小股東的合法權益。當然，強制性規定也有其他的作用，比如可以促進交易率的提升、交易成本的下降等。公司章程制定出比法律條款更加嚴苛的規定，這與立法的目的是一致的［5］。

綜上所述，目前發展時期公司章程的實施有很多問題，這是因為沒有明確的規范作為引導所導致的，而很多公司章程的制定就是對于公司法中相關條文進行摘抄規定。那么怎樣能夠有效處理強制性規范和公司章程存在的矛盾問題呢？首先，要給予公司管理者以自治權，公司章程的制定遵循公司法的要求，但是也要靈活地進行調節，公司股東可以根據需要對于公司章程做出個性化修訂；其次，公司法中的合理定位，確定公司法的管理范圍，防止強制性規范在實施中給公司記載事項于限制和干預，公司法不詳盡的地方可以通過公司章程進行進一步的修訂，公司法和公司章程的規定是相同的，公司就可以確定符合自身發展的章程內容；最后，公司法的訂立、公司章程的設置都要按照個性化的要求，公司登記機構結合投資者的風險偏好和投資負擔能力作為參照物，尋求出能夠給公司選擇實用價值和創新價值同時實現的公司章程條款。綜合以上分析，立法者結合具體情況做出必要的修訂，進一步細化法律條款，合理的確定章程自治的界限。上述措施不僅可以更好地避免公司章程和公司法存在嚴重的沖突，還能夠盡可能地實現公司自治，給公司發展提供更加廣闊的空間。

三、結語

強制性規范主要反映的是國家強制性規定，主體不能隨意按照自身意志做出調整，與之相對的就是任意性規范，當事人可以按照自身需要進行調整，二者并不是對立的，應該相互依存、相互影響。當前經濟與社會發展速度非常快，我們也需要盡量地促進市場經濟活力的提升，讓公司更加積極參與到市場經濟活動中，給予公司更大的發展空間，所采取的主要措施就是公司法的歷次修改，任意性規范所占比例大幅的提高，但是如果不能充分的限制自由規范，就會造成權力泛濫，無法限制而形成自由發展態勢，嚴重阻礙市場的穩步發展，也不會充分保護弱勢群體的合法權益，這就需要通過設置必要的強制性規范，以消除市場機制方面的弱點，讓企業主動承擔屬于自己的社會責任，使得市場交易更加的規范與安全。公司法是根據民法制定的，也就是說對于違反法律條款的規定的行為是無效的，這也是保障公司各方權益的主要做法。