咨詢熱線

主持人:明理（周一～周五 8∶30—11∶30）

檔案記錄名稱與目錄不一致能否適用特殊工種退休

主持人：

我國目前的特殊工種退休制度采用目錄制，參保人員從事工種需符合政策規定的目錄范圍才能適用特殊工種退休制度。由于用人單位管理不規范等原因，參保人員檔案中記載的從事工種名稱與目錄名稱存在一定的差異，例如檔案中記載為“撫育工”，而目錄中則為“撫育間伐工”。此種情形能否按照特殊工種申請退休？

江西讀者 趙先生

趙先生：

審批特殊工種退休時，需要結合特殊工種目錄要求及擬退休人員的實際情況確定，不能機械地照搬目錄和檔案，而應當實事求是地處理。一方面，即使參保人員的檔案等記載的特殊工種名稱與目錄名稱一致，但實際工作內容與目錄規定的特殊工種的具體條件不一致，也不能夠按照特殊工種退休制度退休。另一方面，參保人員的檔案等記載的特殊工種名稱與目錄名稱不盡一致，但實際工作內容與目錄規定一致，則實質上符合特殊工種退休制度要求，宜允許按照特殊工種退休制度退休。判斷是否符合特殊工種退休條件，不能僅僅依據形式上的記載，更要依據實質性內容。

主持人

勞動合同對拖欠工資利息的約定是否有效

主持人：

用人單位拖欠勞動者勞動報酬，勞動者申請勞動仲裁要求用人單位支付拖欠的勞動報酬，同時要求用人單位支付利息損失，應否支持？如果雙方勞動合同約定用人單位拖欠勞動報酬應支付利息，應否支持？

河南讀者 王女士

王女士：

用人單位及時足額支付勞動報酬是其法定義務，違反這一義務屬于違法行為。根據《勞動法》《勞動合同法》以及工資相關法規，用人單位拖欠勞動者勞動報酬，應當向勞動者支付勞動報酬，相關部門可以對用人單位進行處罰。但這些法律法規未規定用人單位拖欠勞動報酬需支付利息，因此勞動者依據這些規定要求用人單位支付被拖欠工資的利息，難以得到支持。

由于用人單位拖欠勞動者勞動報酬，實際導致勞動者該資金利息損失，且用人單位實施該違法行為主觀上存在過錯，用人單位應當承擔侵權責任。勞動者可以依據《民法典》相關規定，以侵權責任要求用人單位支付利息損失。但該請求不屬于勞動爭議，勞動仲裁不會受理或支持，可以在訴訟階段處理。

如果勞動合同約定用人單位拖欠勞動報酬時應當支付利息，該約定不違反法律法規，也不違反公序良俗，應當認為有效。勞動者依據該約定要求用人單位支付利息，具有法律依據，勞動仲裁通常可以支持。

主持人

出差住宿時突發疾病死亡是否屬于工傷

主持人：

某職工異地出差期間，前一晚工作后回賓館房間休息，次日早上8 點，同事因聯系不上該職工，找到服務員打開房門發現其已無生命體征。救護車到達后檢查確認其已經死亡，公安機關結論為疾病致猝死。該人員死亡能否視同工傷？

山東讀者 童女士

童女士：

《工傷保險條例》第十五條第一款第（一）項規定，職工“在工作時間和工作崗位，突發疾病死亡或者在48 小時之內經搶救無效死亡的”，視同工傷。該職工雖然發生死亡這一不幸后果，但就所述情況看，其突發疾病系夜間在賓館房間休息時，而非工作時間，也不是在工作崗位，不符合該條款規定，不應視同工傷。因工外出期間仍然需要區分工作和非工作時間，不可能所有時間都是在工作，因而不能認為在因工外出期間發生的所有病亡都可以視同工傷。

主持人

不同身份人員的出生時間認定標準是否不同

主持人：

參保人員張某曾作為知識青年下鄉插隊，在插隊期間入團，入團申請表和身份證記載的出生日期一致。之后其參軍入伍，入伍登記表記載的出生日期與此不同。本省人社廳相關退休審批文件針對出生時間作出了規定：屬于復退及轉業軍人的，以入伍登記表中記載的出生時間為準；屬于直接從社會上招工的，以當時招工手續中記載的出生時間為準；屬于大中專畢業生的，以畢業登記表中記載的出生時間為準。請問，張某是否只能以入伍登記表中記載的出生時間為準辦理退休？

河北讀者 吳先生

吳先生：

勞動保障部《關于制止和糾正違反國家規定辦理企業職工提前退休有關問題的通知》（勞社部發〔1999〕8 號）規定：“對職工出生時間的認定，實行居民身份證與職工檔案相結合的辦法。當本人身份證與檔案記載的出生時間不一致時，以本人檔案最先記載的出生時間為準?！痹撐募磪^分人員身份，對所有參保人員均適用。雖然該文件與省廳文件均屬于規范性法律文件，但基于國務院社會保險行政部門與省級社會保險行政部門的行政級別以及主管職責的不同，除非有法律法規或主管部門的授權，否則地方各級社會保險行政部門出臺的規范性文件不宜與國務院社會保險行政部門的政策相沖突。

基本養老保險已經實現全國統籌，從全國制度的統一、基本養老保險關系轉移接續、地區制度的公平性來看，在中央有明確規定的情形下，地方各級社會保險行政部門也不宜再出臺有差異的規范性文件。

上述8 號文件規定“以本人檔案最先記載的出生時間為準”，系針對“本人身份證與檔案記載的出生時間不一致”的情況，解決檔案記載與身份證記載信息沖突的問題，具有合理性，也得到多數司法機關的支持。而前述地方政策根據不同人員身份類別采用不同檔案記載的出生時間，不僅要解決“本人身份證與檔案記載的出生時間不一致”的問題，而且要解決不同檔案記載的出生時間沖突的問題。由此導致新的問題：入伍或畢業登記表的證明效力一定高于入團、入黨登記表以及其他檔案嗎？無論從實踐來看，還是從證據法等法學理論來看，都不能得出肯定的答案。此外，如果一個參保人員同時具備復轉軍人、社會招用人員、大中專畢業生的身份，那究竟以入伍登記表、招工手續還是畢業登記表中記載的出生時間為準？在適用中更難以解決。

建議統一適用8 號文件規定。如果參保人員、用人單位、社會保險行政部門、經辦機構對此無法達成共識，可以通過法律程序由司法機關在退休程序的審查中對此進行裁判。

主持人

醫療機構定點服務協議中應當如何約定違約金

主持人：

醫療機構或其工作人員騙取醫?；鸬默F象，是醫保基金監管的重中之重。鑒于醫療機構或其工作人員的此類行為也屬于違反醫療機構定點服務協議的違約行為，能否通過違約金制度予以約束？在醫療機構定點服務協議中應當如何約定違約金？

湖北讀者 賈先生

賈先生：

《醫療機構醫療保障定點管理暫行辦法》（國家醫療保障局令第2 號）第3 條規定，經辦機構負責確定定點醫療機構，并與定點醫療機構簽訂醫療保障服務協議，提供經辦服務，開展醫保協議管理、考核等。第14 條、第38 條對醫療機構應當承擔的違約金作了原則性規定。但對于違約金的性質，該辦法未作規定。根據違約金責任的功能及其目的，可以分為賠償性違約金和懲罰性違約金。懲罰性違約金系對債務人違約的制裁，以督促債務人嚴格按照合同的約定履行義務，從而擔保債權人正當利益的實現。懲罰性違約金按照違約金的固有屬性應當具有懲罰性?；诖?，可以在醫保協議中約定懲罰性違約金以約束醫療機構的違約行為。

違約金金額宜以醫療機構上年度或本年度預付總額的一定比例確定，初次作為定點醫療機構的，可以直接約定具體的金額，參考醫療機構的規模、可能的醫保支付金額確定。需要注意的是，約定的違約金金額并不等于最后執行的違約金金額，在約定高額的違約金從而遏制醫療機構違約行為的同時，如果醫療機構違法、違規、違約行為較輕微、侵占基金金額較低，雙方可以協商確定醫療機構最終承擔的違約金金額?？梢愿鶕t療機構不同性質的違約行為及其行為重復率、行為時間跨度等約定不同的違約金金額。

主持人

宣告死亡退休人員的遺屬撫恤金標準如何確定

主持人：

人力資源社會保障部辦公廳《關于因失蹤被人民法院宣告死亡的離退休人員養老待遇問題的函》(人社廳函〔2010〕159 號)規定：“離退休人員被人民法院宣告死亡后，其家屬應按規定領取喪葬補助費和一次性撫恤金?！本唧w執行該文件時，在選擇執行標準上產生歧義。一種意見認為，《關于退休職工下落不明期間待遇問題的批復》(勞辦險字〔1990〕1號)和《關于退休職工下落不明期間應從何時停發退休待遇問題的復函》(勞辦發〔1993〕162 號)均規定，退休職工下落不明超過6 個月的，應從第7 個月起暫時停發其退休待遇。所以喪葬補助費和一次性撫恤金應按照下落不明到達第7 個月時的標準執行。另一種意見認為，應該按照人民法院民事判決書發布日期的標準執行。在實際工作中，失蹤日期與法院判決日期相差甚遠，有的相差十幾年，按照法院判決日期計算出的喪葬費和撫恤金往往比失蹤時的待遇標準高出許多倍。應如何確定為妥？

內蒙古讀者 李先生

李先生：

《企業職工基本養老保險遺屬待遇暫行辦法》（人社部發〔2021〕18 號）規定，參加企業職工基本養老保險的人員死亡后，其遺屬可以領取喪葬補助金和撫恤金；喪葬補助金的標準，按照參保人員死亡時本?。ㄗ灾螀^、直轄市）上一年度城鎮居民月人均可支配收入的2 倍計算；撫恤金以退休人員死亡時本?。ㄗ灾螀^、直轄市）上一年度城鎮居民月人均可支配收入為基數計算。宣告死亡在法律效力上等同于生理死亡，故應適用該辦法。宣告死亡的時間實際依法院裁判確定，裁判文書中未確定具體的宣告死亡時間的，以裁判文書生效時間作為宣告死亡時間。

主持人

勞動者自愿超時工作是否屬于加班

主持人：

用人單位規定加班需經審批，未經審批不得加班。由于用人單位規定的銷售任務較高，且如果勞動者未能完成銷售任務，將對其績效工資產生較大影響。為完成銷售任務，某勞動者拒絕服從單位關于周末不得加班的指令，自主在周末加班。其后該勞動者向用人單位主張加班工資。其主張應否支持？

北京讀者 何女士

何女士：

基于勞動關系的基本特征，除非用人單位的工作指令違法、違反公序良俗、顯失合理性，如要求違章冒險作業，否則勞動者應予執行。用人單位規定需經審批后才能加班，特別是明確要求勞動者不得加班后，勞動者在沒有正當理由，如緊急搶救用人單位的財產等情形下，繼續從事用人單位業務范圍內事務，不應當認定為加班行為。反之，其違反了用人單位的規章制度，屬于違紀行為，用人單位可以依據規章制度進行處理，包括處分、扣除績效工資乃至解除勞動合同。

在違反用人單位規章制度的前提下，通常不應將勞動者的該類行為視為加班，不應支付加班工資。但是有兩個問題需要考慮：第一，如果不計算該部分績效，勞動者的工資將低于最低工資標準，勞動者“強行”加班系為了使工資不低于最低工資，此時需服從最低工資標準的強制性要求，宜認可勞動者的加班性質。第二，用人單位的工作任務明顯過多，勞動者在標準工時內顯然無法完成工作任務，則用人單位的任務安排缺乏合理性，在此前提下，勞動者“強行”加班具有一定的合理性，不宜輕易否定其加班屬性。

主持人

承接勞務時突發疾病死亡是否屬于工傷

主持人：

有一家銷售瓷磚的公司代幫客戶貼瓷磚，公司與一個貼瓷磚的師傅合作半年多時間，這個師傅也接別的公司業務。今年3 月份，這個師傅找到他的哥哥幫忙一起貼瓷磚，但他的哥哥到現場不到一個小時突發疾病死亡，診斷結論為“心源性猝死”。公司與死者沒有任何聯系，貼瓷磚的費用是與這個師傅（逝者的弟弟）按面積結算，但沒有簽承包合同。請問這種情形能否認定工傷？

青海讀者 王女士

王女士：

工傷認定的一般前提是，勞動者與用人單位之間存在勞動關系。在本例中，逝者與銷售瓷磚公司之間并無法律關聯：逝者從事貼瓷磚勞務并非公司聯系、安排、管理；逝者系由其弟弟聯系、安排或推薦從事貼瓷磚勞務；業主作為受益人，可能直接發布管理、安排等指令，因此逝者與其弟弟或業主之間可能構成勞務關系，具體需依證據確定。但無論其與誰構成勞務關系，由于逝者系病亡，勞務相對人不存在侵權行為、亦不存在約定的法律責任，不能要求勞務關系相對人承擔法律責任。

如果逝者已經參加了基本養老保險，則其遺屬可以依照基本養老保險規定享受遺屬待遇，其遺屬可以根據險種的不同向經辦機構提出相應訴求。

主持人