明股實債和永續債的稅務處理研究與探討

李若陽

（四川省能源投資集團有限責任公司 四川成都 610041）

一、引言

隨著我國經濟的發展和相關監管制度的日益完善，傳統融資形式已不能滿足企業的發展需求，創新型融資工具不斷推陳出新，成為企業發展的新機遇，與此同時也產生了許多風險和問題。明股實債和永續債作為資本市場上比較受歡迎的金融工具，豐富了資本市場的多層次建設，滿足了投資者的多元化投資需求。融資方使用較高的成本發行明股實債及永續債，但實際風險僅略高于普通債務，遠低于權益投資，相當于給投資方提供了更多的風險及收益選擇權，而融資方在融入資金的同時，降低了資產負債率。

近年來，許多企業尤其是央企、國企大量落地明股實債及永續債業務，但因相關法律法規并不完善，不同企業對于明股實債及永續債的稅務處理存在較大差異，給稅收征管帶來了困擾。明股實債和永續債不同的條款設計有可能導致不同的屬性認定，關系到企業優化資本結構、降杠桿及稅務處理等財稅規劃。為此，2013年7月15日，國家稅務總局出臺了《關于企業混合性投資業務企業所得稅處理問題的公告規定》（國家稅務總局公告2013年第41號，以下簡稱“41號文”），2019年財政部、稅務總局出臺了《關于永續債企業所得稅政策問題的公告》（財政部、稅務總局公告2019年第64號，以下簡稱“64號文”）。本文從發行方的角度出發，系統討論實務中明股實債和永續債的稅務處理，有利于促進相關監管規定的完善和執行。

二、明股實債和永續債概述

（一）明股實債

明股實債是長期融資實踐發展中的創新型融資方式。明股實債名義上是股權投資，實質上享受固定收益回報，即投資方雖以股權投資企業，但其投資風險仍然等同于債權投資，投融資雙方會在協議中約定固定的投資回報，確保在利潤分配中優先分配其收益，投資回報及支付頻率不跟隨企業經營業績、財務盈虧變化。其條款主要包括業績預期、利潤分配方案、回購觸發、退出方式及改組董事會等。

41號文認為混合型業務投資是兼具股權性質和債權性質的投資業務，通過該定義來指導實務操作中的混合型投資相關稅務處理。對于符合41號文對于混合型投資中5項認定條件的投資業務，則可以被認定為是一項債權投資，融資方支付的投資收益可以按照利息支出適用企業所得稅政策，如下頁表1所示。

（二）永續債

永續債也稱無期債券，是融資方在債券市場發行的沒有固定期限、含有贖回選擇權的債券，通常可以理解為沒有明確到期日，或具有較長期限的債券。永續債付息日，融資方可決定將利息遞延支付，遞延次數不受約束限定。目前市場上永續債的類型包括證監會核準的可續期公司債、交易商協會注冊的中期票據、發改委審批的可續期企業債，上述幾種永續債均含有“贖回選擇權”。

永續債條款一般很難設定固定的付息頻率、明確的投資期限及融資方具有贖回選擇權，因此在以往的實務操作中永續債不符合41號文對于債權投資的認定，融資方發行永續債所兌付的利息理論上不能產生稅盾效應。但是在實務中發行永續債的融資方多元化、發行條款設計的差異性及融資方稅務人員的專業性不同，其作出的稅務處理不完全符合41號文的要求。針對此問題，64號文要求融資方在發行永續債時，必須在發行文件中清楚載明其債券選用的稅務處理方法，可以選用股息、紅利企業所得稅政策，同時也指出若企業發行的永續債券符合特定條件，也可以選用債券利息企業所得稅政策，融資方及購買該債券的投資方均需按照發行文件的規定進行稅務處理。64號文對于永續債的企業所得稅處理提供了準確的依據。64號文規定將永續債利息按照債券利息進行稅前列支扣除，必須滿足9條中5條以上（含）條件，如表1所示。

表1

三、明股實債和永續債稅務處理存在的問題

（一）明股實債稅務處理存在的問題

1.股債性質界定不明。鑒于明股實債的股債雙屬性，其屬性認定復雜，僅依據稅法上的相關概念進行界定是十分困難的，明股實債業務中常見的形式包括減資回購、控股股東收購、對賭、定期分紅等，部分條款是投融資主體根據意思自洽原則設計的，很多條款往往都無法滿足41號文的標準。如41號文明確混合型投資業務滿足債權投資的條件要有確定的投資期限、到期期限或特定的贖回條款，在投資業務到期日或贖回條款觸發時由融資方企業贖回或者兌付本金，然而在實操中，減資回購涉及一系列法律程序如債權人會議，因此回購主體一般是被投資企業的股東。又如41號文要求投資方不能擁有融資方企業凈資產的所有權、投資方在融資方企業不能享有選舉權和被選舉權、投資方沒有融資方企業生產經營的決策權等，而通常在明股實債的條款設計中，其核心條款是保證固定收益的獲取及本息按期獲取的保障性條款，對于凈資產所有權、選舉權及日常經營的約定非必備條款，涉及程度不同且多樣化。因而存量明股實債業務中涉及的應稅事項，大多無法滿足41號文的適用條件，據此判定明股實債是否為債權性投資并適用其稅務處理規定不盡合理。

2.稅務處理“雙標”。一方面，41號文對混合性金融交易判定，要同時滿足五項條件才能認定為債權性投資，而對于未同時滿足五項條件的金融業務稅務處理未做明確要求。《營業稅改征增值稅試點實施辦法》（財稅［2016］第36號）明確指出“以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務繳納增值稅”，因此明股實債的收益在實務中依照貸款服務繳納增值稅及附加。假如明股實債交易因不符合混合性金融交易被判定為權益性投資，則會產生企業所得稅與增值稅、印花稅中的股債定性不同。產生不同稅種課稅界定與稅務處理“雙標”，增加了納稅人的納稅風險。另一方面，公司法和稅法對于股債的認定存在差異，公司法領域關注投融資雙方的身份關系，投資主體是債權人角色還是股東角色，這關系到融資主體不履行支付義務或破產清算時投資主體的救濟方式選擇，司法審判時會以實質重于形式原則認定為明股實債金融交易，但稅務部門關注的是金融交易的涉稅行為是否造成稅源流失。由于稅務與司法機關對明股實債考量因素不同，難免會出現不同的結果。

3.交易雙方利用錯配避稅。明股實債作為金融工具，稅務機關在對交易征稅中會按照實質課稅原則，按經濟實質征收。但在相關交易的實操中，商業目的的合理性、對經濟實質的判斷通常存在主觀性，不具備普適性，只在判斷復雜金融交易部分是否真實時才適用。在判斷交易是否構成避稅安排時，應結合商業目的與經濟實質綜合考量。而明股實債的主要目的是融資方合理降低杠桿率、投資方取得穩定的高收益，本文認為明股實債具有非避稅的合理商業募集和經濟實質。但跨國交易中存在信息不對稱的情況，交易雙方會利用不同國家對于明股實債屬性認定的差異混合錯配，惡性籌劃規避繳納企業所得稅。對于這一問題，需要稅務部門建立跨境稅收情報交換協定。我國己與多個國家簽訂了交換協定。但我國稅收協定簽訂情報交換范圍較窄，實踐操作中保密意識以及交換效率較低，對打擊明股實債國際避稅行為造成了較大的阻礙。

（二）永續債稅務處理存在的問題

1.永續債的會計處理與稅務處理不一致風險。企業發行永續債最主要的目的是降杠桿，因此在會計上普遍是將永續債計入權益核算的，但對于設計條款滿足64號文規定的永續債券，可以選擇債券利息適用企業所得稅政策，享受稅盾效應。稅會不一致使企業享受了財務杠桿下降及稅盾優勢的“雙重福利”，使得發行方忽視了潛在風險。由于永續債一般設置了遞延支付利息及利率調升機制，一旦企業沒有按期還本付息，將會面臨累計剛兌壓力；此外，如果企業一味追求永續債的稅盾效益，會推高發行成本，帶來一定的財務風險。

2.雙重征稅的風險。根據財政部、國家稅務總局《關于企業手續費及傭金支出稅前扣除政策的通知》（財稅［2009］29號，以下簡稱“29號文”）的規定，融資方發行永續債所支付的承銷費用不得稅前扣除，但承銷業務作為證券承銷機構的主營業務，其取得的收入是計入主營業務收入繳納了所得稅的，因此永續債的手續費及傭金存在雙重納稅的風險。

四、明股實債和永續債稅務處理問題改進建議

（一）明股實債稅務處理問題改進建議

1.完善股債界定標準。為解決混合型投資企業所得稅稅務處理，國家稅務總局出臺了41號文用于確定一項業務屬于股權投資還是債權投資。但滿足債權投資的條件嚴苛，適用范圍有限，實操中幾乎沒有明股實債業務滿足其要求，明股實債的股債界定問題仍需要監管部門給予進一步規范。此外，根據實質課稅原則，充分考慮融資方清償能力、合法可用資金等標準，結合已有裁判依據作為稅收參考依據，可以將風險因素作為判定股債區別的因素，由風險高低判定股、債權投資。

明股實債混合金融工具應用，使股、債權界限模糊，股息與利息的區別也在消失，對課稅造成了困擾。可以對股息和利息進行明確定義，股息與企業經營業績掛鉤，基于權益取得浮動回報，利息是強制要求給付的報酬，基于債權取得的固定回報。明確兩者的判定標準，避免稅法中明股實債交易規定不明確而造成無法可依的現象。

2.規避混合錯配避稅行為。混合錯配的原因在于各國對于股權、債權投資的界定存在差異，我國稅法中僅41號文進行了界定，涉及范圍窄，不完全涵蓋所有明股實債交易，建議在41號文的基礎上做補充修訂。如：混合型投資交易業務在其他地區已稅前扣除，我國境內不允許抵扣（不允許享受稅收優惠）等。此外，可以在考慮我國國情的情況下，通過借鑒國外先進經驗將錯配規則引入稅收監管，防止稅基侵蝕，有效防止交易雙方利用明股實債進行惡性稅收籌劃，維護稅收利益。注重稅收情報交換，實現稅收信息對稱性、透明性，拓寬交換范圍，推動金融賬戶涉稅信息自動交換，提高納稅透明度，為打擊避稅行為提供信息支撐。

3.強化溝通減少“雙標”現象。首先，加強不同部門間的溝通與協調，盡管當前對于明股實債的界定存在爭議，但是在對其進行稅務處理的過程中應盡可能地實現統一。實踐中經常出現對同一稅務事項做出不同的性質界定，或者稅務與司法部門間存在不同性質的界定而出現“雙標”的情況。為確保明股實債雙方稅務處理的統一，建議不同部門在開展稅收征管時多溝通協調，適時參考司法裁判要旨，保障稅收征管有序進行，以減少相關業務上存在的稅收風險與隱患。其次，保持稅收政策間的協調性。不論明股實債交易認定為權益投資還是債權投資，不同稅種間需要給予一致的稅務處理方式。在相關業務的實踐操作中，不同稅務部門間缺少溝通與協調，進而造成不同稅種間稅務處理不一致。所以在稅收政策制定上，需要考慮政策一致性，在制定所得稅稅收政策時，需要統籌考慮印花稅、增值稅等相關稅種政策要求，避免因約定不明而產生的稅收風險問題。

（二）永續債稅務處理問題改進建議

1.提高永續債稅會處理的披露要求。進一步提高永續債發行人對于一筆業務的會計處理及稅務處理的信息披露要求，包括如何進行稅會處理、處理依據等，進而降低發行人操縱風險和財務風險。永續債發行人按照稅收監管規定將債券利息適用所得稅政策與按照會計準則將永續債分類為權益工具并不沖突，這意味著企業可以通過條款設定分別滿足會計準則及稅收監管規定，會計分類為權益工具，支付利息享受稅盾。在資本市場中，大量企業通過發行永續債降低資產負債率的同時，享受著利息支付的稅盾優惠。因此，建議提高永續債稅會處理及其依據的披露要求，提供更加詳細的永續債稅會處理信息。此外，提高永續債披露要求可以加強對永續債稅會處理的監管與規范，降低企業因稅會處理不當所導致的財務風險。

2.明確權益性債券相關費用納稅主體。根據29號文的規定，發行人因發行權益性證券支付的承銷手續費及傭金不得稅前扣除，而發行人支付的承銷費用作為證券承銷機構的主營業務收入，是繳納了企業所得稅的。因此該項業務存在雙重征稅風險，建議補充對發行權益性債券所產生相關費用納稅主體的明確，避免雙重納稅。

五、總結

隨著我國經濟發展及金融市場的不斷成熟完善，明股實債和永續債交易越來越多地被企業應用于融資業務中，由于稅法相關規定存在不明確之處，企業稅務判斷主觀性較強，給稅務處理帶來了挑戰。盡管現在多數糾紛體現在商事領域，但在稅務處理過程中也存在交易性質界定不明、混合錯配、部門交流不暢、雙重標準、雙重納稅等問題。為保證稅收征管的順利實施，需要加快補充相關政策法規，為明股實債和永續債交易稅務處理提供順暢的征納環境，降低納稅糾紛，促進稅收及金融環境和諧發展。