淺議離婚冷靜期制度

楊晴 呂婕

摘 要|社會生活百科全書——《民法典》的頒布引起了人民群眾的廣泛關注和熱烈討論，大家對婚姻家庭編中新增的離婚冷靜期制度反響尤為強烈，反對的聲音不絕于耳。離婚冷靜期的適用范圍應限于登記離婚，既是立法原意也是正當解讀。訴訟離婚的程序中已暗含冷靜時間，無須適用離婚冷靜期。離婚冷靜期與離婚自由并非對立關系而是相輔相成。通過對國內外的實踐經驗的總結，我國未來應當增加離婚冷靜期的相關配套措施，并且可以設置靈活的冷靜期間，將減少輕率離婚、維護婚姻家庭的目的真正落到實處。

關鍵詞|離婚冷靜期;登記離婚;離婚自由

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）于 2020 年 5 月 28 日正式頒布、2021 年 1 月 1 日正式施行，這標志著我國正式踏入民法典時代。這部“社會生活百科全書”從草案到法典的全過程一直受到人民群眾的廣泛關注和熱烈討論，其中婚姻家庭編新增的離婚冷靜期制度引起的反應尤為劇烈，廣大網友對于離婚冷靜期的態度似乎是排斥大于接受，批評多過贊許。這種局面的形成有三方面的原因：一是婚姻家庭關系的“親民”屬性。婚姻家庭與人們的日常生活聯系最為密切，普通人不一定熟知法律，但懂得倫理道德，離婚冷靜期制度相較于其他各編法律規定來說更“親民”一些，似乎所有人都能夠對它評頭論足一番;二是相關社會事件的媒體導向。近幾年社會新聞版面經常出現一些以家暴丑聞、小三上位等負面消息博眼球、博流量的情況，這些信息引起部分適婚青年的強烈共情，甚至讓他們對婚姻喪失信心;三是信息碎片化的必然結果。有人稱現在是“快餐時代”，微博、微信、短視頻平臺等都在追求信息的即時性而忽略了信息的真實性和完整性。人們對離婚冷靜期制度的誤解和偏見與之不無關系。

家庭是社會的基本單元，是社會的重要組成部分，每一個小家的安寧都牽連著社會這個“大家”的穩定。作為一個冷靜且理性的法學人，看到廣大網友對離婚冷靜期制度的諸多負面評價，以及部分法學專業學者有失偏頗的想法和言論，我們認為確有必要針對離婚冷靜期制度做出澄清和解釋，為離婚冷靜期制度正名，同時提出對離婚冷靜期的一些想法。

一、對《民法典》第 1077 條的解讀

《中華人民共和國民法典》第五編第四章第 1077 條：“自婚姻登記機關收到離婚登記申請之日起 30 日內，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關撤回離婚登記申請。

前款規定期限屆滿后 30 日內，雙方應當親自到婚姻登記機關申請發給離婚證;未申請的，視為撤回離婚登記申請。”

《民法典》第五編第四章第 1077 條是關于離婚冷靜期的規定。從此條中我們可以初步解讀出以下信息：第一，離婚冷靜期制度僅適用于向婚姻登記機關提出申請的離婚類型。離婚冷靜期的適用范圍僅限于登記離婚，不涉及訴訟離婚;（此問題將在本文第二部分會詳細論述，在此不做過多展開。） 第二，離婚冷靜期的期間為 30 日，屬于不變期間，目前沒有規定可以縮短或延長該期間。這也就是說，從夫妻雙方共同申請登記離婚到正式解除婚姻關系的期間長度為 31 ～ 60 日。我們認為，這是我國首次規定離婚冷靜期制度， 在具體規定上宜粗不宜細，設置單一固定期限目前是謹慎合理的，但考慮到離婚的情況各不相同，日后或許可以細分類型規定不同的固定或者彈性期限; 第三，任何一方均可單獨撤回申請。申請離婚和發給離婚證需要雙方共同到場，而如果一方或雙方當事人在離婚冷靜期內反悔，既可以到婚姻登記機關主動撤回離婚登記申請，也可以被動等待 60 日使離婚登記申請被視為撤回。這里規定了主動和默認兩種撤回方式，我們認為是非常人性化的。試想一下， 如果只有主動撤回的方式，夫妻雙方再次來到民政部門難免觸景傷情，想起不愉快的過往，不僅不利于夫妻感情修復，還有可能激化矛盾。而默認撤回方式好處在于，一方面使夫妻雙方避免尷尬，另一方面也減輕了婚姻登記機關的工作負擔。

二、離婚冷靜期的適用范圍

公眾對于離婚冷靜期負面評價頗多的主要原因在于未能準確把握離婚冷靜期的適用范圍。對此，前文已經通過對法條的解讀做出了說明：離婚冷靜期僅適用于登記離婚，不適用于訴訟離婚。要討論離婚冷靜期的適用范圍，首先要明確區分登記離婚與訴訟離婚這兩個概念。目前我國法律規定解除婚姻關系的方式有且僅有兩種：登記離婚和訴訟離婚。登記離婚又稱協議離婚，是指夫妻雙方經合意一致向婚姻登記機關提出申請解除婚姻登記。訴訟離婚，是指夫妻一方以提起訴訟的方式請求法院判決解除婚姻關系。

對于“離婚冷靜期的適用范圍是否過于狹隘？”“是否應當擴大至訴訟離婚？”等問題，我們認為當前的立法狀態是非常科學的，主要理由有二：第一， 登記離婚與訴訟離婚二者性質不同。登記離婚是雙方合意行為。只要夫妻雙方對解除婚姻關系達成一致合意，并對子女撫養及財產歸屬做好分配，符合登記離婚的相關規定，婚姻登記機關就會為其辦理離婚登記。故可能存在因瑣事爭吵產生誤會而一時沖動選擇離婚的情況，也可能存在因不了解離婚的相關法律規定而在決定離婚之后又后悔的情況。訴訟離婚是由夫妻中的一方單方面提起的，雙方在是否離婚、子女撫養權歸屬或財產分配等問題上存在分歧。法院經過審理確認夫妻雙方感情已經破裂才會做出離婚判決，對子女撫養和財產分配的確定會在離婚判決中一并寫明;第二，登記離婚與訴訟離婚二者程序不同。登記離婚屬于行政法管轄的行政行為，民政部門對離婚申請僅作形式上的審查， 往往在短時間內就能辦理完畢。訴訟離婚屬訴訟法管轄的司法行為，法院須對夫妻感情是否破裂做實質性審查。我國《民事訴訟法》中規定家事糾紛必須先行調解，在最終形成離婚判決前當事人可以隨時撤回起訴，而且二次起訴離婚必須間隔 6 個月以上。此外，在訴訟離婚的過程中夫妻雙方可以通過法院獲得對離婚及離婚后的子女撫養、財產分配等問題的正確認識。這些都為挽救婚姻留出了足夠的時間和空間，可以說訴訟離婚有很長的“反悔期”。更何況中國傳統文化一貫主張“家和萬事興”“寧拆十座廟，不破一樁婚”，加之人們普遍有厭訟心理，如果一段婚姻已經鬧到訴訟的地步，那么這段感情大抵是真的無可挽回了。所以，離婚冷靜期制度僅應適用于登記離婚。訴訟離婚與登記離婚是平行存在的兩種離婚途徑，二者有各自的不同特點和獨立程序，訴訟離婚無適用離婚冷靜期之余地與必要。

有觀點認為離婚冷靜期制度會使得登記離婚便捷性降低，從而導致訴訟離婚案件數量增加。a 我們認為這種想法是經不起實踐檢驗的。從民政部網站近幾年的統計數據來看，我國每年登記離婚和訴訟離婚的比例約為 6 ∶ 1， 登記離婚占大多數。前文已述，盡管適用離婚冷靜期制度，登記離婚的期間最長也不過 60 日。反觀訴訟離婚，從立案、調解，到開庭、判決，且不說法院審理離婚案件幾乎都存在“一次不判，二次判離”的潛規則，以目前法院系統案多人少的現狀，最快也需要半年時間才能實現離婚的效果。相較于離婚冷靜期制度推出之前的一次性辦理，登記離婚現在確實是需要跑兩趟才能辦成，但是比起訴訟離婚的繁瑣程序，登記離婚仍然是最快速、最便捷的離婚方式，幾乎不會影響到訴訟離婚的案件數量。這也從側面反映出離婚冷靜期制度的設立不僅無礙于訴訟離婚，還有助于在登記離婚方式下實現挽救婚姻的目的。

三、離婚冷靜期與離婚自由

我國自第一部婚姻法就規定了男女平等、婚姻自由的基本原則。隨著全球化不斷地深入，西方自由主義浪潮來襲，人們對于個人自由的追求比過去更甚， 便有人提出離婚冷靜期制度干預離婚自由的質疑。離婚冷靜期的設置不會干涉離婚自由，相反，它是為了實現真正的離婚自由。

近年來，我國的離婚率不斷升高，細查其原因，有很多夫妻是沖動離婚， 而非真正的婚姻“死亡”。計劃生育政策下的“80 后”“90 后”夫妻大多都是獨生子女，個性較強，互不相讓，對婚姻家庭的理解不夠深刻。a 有人說：老一輩的人，東西壞了，只想著怎么修;現在的人呢，東西壞了，只想著換一個。許多年輕人對待物品是這樣，對待感情也是如此，一時情緒激動說出的氣話可能就會葬送了一段婚姻。我們堅持離婚自由，但離婚自由不是離婚自由化，不是把婚姻當成兒戲。b 除了輕率離婚，假離婚和騙離婚的現象也屢見不鮮。在電影《我不是潘金蓮》的女主人公就是被前夫以生二胎為由騙離婚的，生活中也不乏以各種原因假離婚的新聞見諸報端。這樣的事件到最后往往一方當事人陰謀得逞，另一方當事人人財兩空還無處說理。作為社會的細胞和基礎，婚姻家庭的和諧穩定十分重要，離婚率升高會增加社會不穩定因素，嚴重時甚至會影響社會發展。民法學中一直強調意思表示真實的重要性，在沖動情緒甚至被騙狀態下做出的決定和行為能代表行為人的內心真意嗎？離婚冷靜期的設置讓行為人得以恢復理性，能夠充分考慮，三思而后行，在自由清醒的狀態下表達自己的真實想法。我們認為，離婚冷靜期制度有利于增強對婚姻嚴肅性和家庭責任感的認識，對防范輕率離婚、促進家庭穩定、保護當事人合法權益具有指引和規范作用，同時對試圖通過騙離婚、假離婚等達到其他目的的現象可以起到一定程度上的預防和規制作用。

四、離婚冷靜期的比較考察

（一）國外經驗總結

國外很早就有關于離婚冷靜期的法律規定和法律實踐，被國內學者說得最多的當數在這方面與我國情況有些許相似的韓國。2003 年韓國的離婚率升至47.3%，位居世界第三，被戲稱為“離婚共和國”。于是乎，本著子女利益最大化的原則，韓國的離婚熟慮期制度從 2005 年開始試點，2008 年正式入法，以三類兩期的方式規定了在有無子女及是否需要撫養不同情況下 1 個月或 3 個月的期間。英國實行 9 個月或 15 個月的反省與考慮期。英國家庭法規定雙方申請離婚需先參加信息會議，三個月后向法院提出聲明（類似離婚協議），法院據此 為其指定反省與考慮期。a 法國對合意離婚規定了 15 日的考慮期。雙方非訴合意離婚的，應當由雙方律師協助擬定離婚協議，當事人在收到協議書后有 15 日的考慮期，考慮期過后雙方在其他人的見證下簽字，而后交公證員審核存檔并 發給離婚協議存檔證明。b 實行精細化司法的日本在其家事調停制度中設置了家事裁判所調查官，包括一般調查官、科學調查官、心理調查官和醫務室技官 4 種， 他們各司其職，共同服務于家事裁判。c

總的來說，各國均在設置離婚冷靜期的基礎上增加了相應的配套措施， 以保障離婚冷靜期目的的實現。韓國考慮未成年子女撫養問題這一點值得我們借鑒，但期限長短設置是否適合于我國，還有待商榷。英國的信息會議可以對當事人進行心理疏導、法律知識普及以及告知可能遇到的問題，將反省考慮與咨詢調解相結合有助于真正實現離婚冷靜期的目的。法國規定離婚律師協助有助于保護夫妻雙方及子女的利益，但 15 天考慮期未免太短，恐怕不能很好地實現冷靜之效果。日本的家事調停制度稍顯過猶不及，法在感情方面的作用是有限的，還是要盡可能地給予當事人自治的空間，外界不能（或者說無法）過多干涉。

（二）國內實踐探索

我國實行家事審判改革以來，多地都在積極探索如何正確適用離婚冷靜期， 雖然我們認為離婚冷靜期不應適用于訴訟離婚，但我國法院和民政部門的一些 經驗非常值得我們在登記離婚的離婚冷靜期制度設計上學習借鑒。2012? 年，浙江省慈溪市民政局試行的“預約離婚”政策使真正離婚的數量在七個月內下降 了約 48%。a2016 年，上海市靜安區法院的少年家事綜合審判庭在調解離婚案件時加入了心理咨詢師這一角色，四個月內挽回了 27 個進入離婚冷靜期的案件， 成功率超過 40%。b2018 年廣東高院發布的《廣東法院審理離婚案件程序指引》，將離婚冷靜期細化為情緒約束期和情感修復期，并附相應的配套措施，還創造 性地規定了在離婚冷靜期間的財產申報制度，以防止在夫妻一方離婚冷靜期間 轉移夫妻共同財產侵害另一方合法權益的行為。

由此可見，離婚冷靜期的設置對于在實踐中控制離婚率、修復夫妻關系、維護家庭穩定確實大有益處，離婚冷靜期制度是順應時代發展的必然產物。令人驚喜的是廣東高院創新設計的財產申報制度，感情問題法律無法觸及，但與之相關聯的財產問題卻屬于法律的范圍。另外，以上例子雖然有法院在離婚冷靜期制度上的經驗，但實際上法官并不是以審判者的角色參與到離婚糾紛中， 而主要是以調解人的身份居中斡旋調和。如此說來，國內離婚冷靜期的探索實踐重心在于調解。

五、對離婚冷靜期的幾點想法

我國《民法典》剛剛出臺，離婚冷靜期制度也是第一次真正落實到立法上， 與其他國家較為成熟的離婚冷靜期制度相比自然是不夠盡善盡美，但我國有我國特色的國情，其效果究竟如何還需要觀察。對于離婚冷靜期制度的評價，現在下定論還為時過早。但是綜合國內外實踐經驗，我們可以對當前的離婚冷靜期制度提出一些進步的建議和想法。

（一）嚴守對于離婚自由的干預界限

所有人都要承認，世界上沒有絕對的自由，但我們可以追求相對自由的最大化。婚姻關系是一種十分復雜的、兼具人身性質和財產性質的私法關系。法律既要保護女性的利益、保護子女的利益以及保護軍人的軍婚等等，也要尊重私法自治、保護意識自由。在諸多法益面前， 法律的選擇雖有位階排序，還是應當盡量給當事人以隱私的空間，但仍應當保持離婚冷靜期的強制屬性。如果將其設置為任意性規則，那么大多沖動離婚的夫妻將不會選擇適用離婚冷靜期，這一制度就將被束之高閣，無法發揮其預設的作用。離婚冷靜期是國家站在保護婚姻自由、維護家庭穩定的立場上，為避免沖動離婚而通過行政行為設置的十分必要且有限的措施。是在保護離婚自由和防止沖動離婚之間的利益平衡。a 我們認為，對待離婚冷靜期這一制度， 公權力不宜再深入干預是原則、是底線， 但在橫向上、在廣度上加注細節也是必須且亟待完善的。

（二）根據不同情況靈活設置冷靜期

與國外的實踐經驗相比較，我國目前設定的 30 日離婚冷靜期限著實算不上時間長，但結合之前國內的試點經驗考量，30 日還是比較合適的，畢竟過短可能達不到冷靜的效果，過長又可能成為當事人與民政部門等多方的負累。如前所述，行政公權力不應過多深入干涉私法領域，加之離婚冷靜期制度方興未艾， 短時間內不宜在期限上設置太多類目，但不區分情形一律適用 30 日的離婚冷靜期又或許不太科學，故在保持 30 日期限不變的前提下，遇特殊情況可以提前終止或適當延長離婚冷靜期。a 考慮到婚姻家庭關系中特殊因素的影響，如《民法典》第 1079 條中所規定的訴訟離婚中的重婚、家暴、賭博、吸毒、長期分居等夫妻感情確已破裂的情形，處于“死亡婚姻”中的當事人急需離婚的解救，他們并不是出于一時沖動而選擇離婚，而且這些情形下雙方能夠達成合意申請登記離婚萬分難得，此時我們可以考慮提前終止離婚冷靜期，讓深受折磨的當事人盡快脫離苦海迎接新的生活。在必要時，可由民政部門向法院申請對當事人的人身保護令，并由公安部門協助實現保護效果。而對于輕率離婚的夫妻來說， 延長冷靜期能更好地實現離婚冷靜期的立法初衷。

（三）建立健全冷靜期間的配套措施

為了真正實現離婚冷靜期挽救家庭幸福的目的，讓離婚冷靜期的效果落到實處， 相關的配套措施必須跟上立法的腳步。國外經驗方面，韓國、英國、法國、日本的做法都有一定可取之處。國內實踐方面，廣東高院的《程序指引》十分有益。我國雖然離婚冷靜期制度僅適用于登記離婚，但訴訟離婚中的訴訟期限其實是一個更長的冷靜期，登記離婚和訴訟離婚兩種方式殊途同歸、貌離神合，在冷靜期間的配套措施方面其實可以資源共享。我們認為相關配套措施應當至少包括以下三個方面：

1.家事調解和心理疏導

首先是家事調解和心理疏導。正所謂“家家有本難念的經”，婚姻家庭關系相較于其他社會關系具有相當程度上的私密性。b 在調解時當事人可能會排斥陌生人作為第三方調解人介入，此時可以考慮聯系當事人的親屬了解當事人的婚姻狀況，也可以由當事人的親屬出面斡旋，或者由專業的心理咨詢師進行傾聽與疏導。少一點主動調查，多一點耐心傾聽。如果是有子女的夫妻要離婚， 還應當注意對其子女的心理疏導。未來應當逐步建立起家事調查員和家事調解員隊伍，c 細化社會分工，提高社會效率，讓專業的人干專業的事。

2.離婚咨詢和法律幫助

其次是離婚咨詢和法律幫助。我們認為不論是在何種情形下申請登記離婚，民政部門都應當向當事人提供關于離婚財產分割和子女撫養歸屬的指導， 民政部門可以考慮以廣東高院的《程序指引》作為模版編寫制作離婚指導手冊。如果一段婚姻真的走到盡頭選擇離婚，那么在情感損失已經無法挽回的情況下，要盡可能地避免或減少當事人的財產損失，保護當事人的合法權益。而且，通過讓當事人了解離婚所帶來的法律后果和現實影響，對沖動離婚的當事人可以起到冷靜和勸解的效果，對非沖動離婚的當事人也可以起到普法和幫助的效果，或許在衡量現狀與離婚帶來的損失之后，當事人將放棄離婚的想法。

3.加強宣傳和家庭教育

最后是加強宣傳和家庭教育。與其坐以待斃等著問題找上門，不如主動出擊尋找問題的源頭。與其等著當事人申請離婚時適用離婚冷靜期以期當事人回心轉意挽救婚姻，倒不如將工作重心放在平時的精神文明建設上。比如民政部門可以聯合社區舉辦以家庭為單位的趣味游戲、放映弘揚家庭美德的家庭倫理電影、組織家政工作技巧的現場教學、在七夕節情人節等節日多做些宣傳等等可以促進夫妻感情、增加家庭凝聚力的活動。引導夫妻雙方共同向健康和諧穩定的家庭關系努力，這才是治本的方法。

六、結語

誠然，萬物皆有兩面性，但縱觀世界范圍內對離婚冷靜期制度的成功實踐， 我們應當肯定離婚冷靜期制度是利大于弊的。對于我國來說，在離婚冷靜期制 度建立初期，其范圍不宜過大，限制在登記離婚之內是適宜的;其干預不宜過廣， 不得阻礙離婚自由是必須的;其時限不宜過長，目前規定 30 日是妥當的。但隨著社會的發展，當前的離婚冷靜期制度終會顯現其不足，故在未來其種類應當 細分，提前終止或適當延長冷靜期或許是可行之策;其配套應當完善，建立專 業的家事調解工作隊伍或許是必然之舉。最后，愿天意讓天下有情人終成眷屬， 愿法律助所有離婚事得以善終。

On the System of the Cooling-off Period of Divorce

Yang Qing?? Lv Jie

Shanghai University of Political Science and Law， Shanghai

Abstract： The promulgation of the Civil Code， an encyclopedia of social life， has aroused widespread concern and heated discussion among the people， especially the response to the new system of divorce cooling-off period in the compilation of marriage and family， there was a lot of opposition. The application scope of the cooling-off period of divorce should be limited to the registration of divorce， which is not only the legislative intention but also the proper interpretation. The divorce proceedings have implied a cooling-off period， there is no need to apply a cooling-off period for divorce. The cooling-off period of divorce and the freedom of divorce are not opposite relations but complement each other. Through summing up the practical experience at home and abroad， our country should increase the relevant supporting measures of divorce cooling-off period in the future， and can set up flexible cooling-off period， the aim of reducing frivolous divorce and maintaining marriage and family will be realized.

Key words： Divorce cooling-off period; Registration of divorce; Freedom of divorce