民營企業刑事合規制度的現實考量與建構研究

畢嵐欣 楊啟涵

摘要：隨著現代經濟的發展，企業對于刑事風險的意識逐步加強，但是民營企業中的刑事合規制度在當前我國仍屬于制度空白。企業的刑事風險相較于其他風險的嚴重性較高，一旦發生可能會造成企業的毀滅性影響，而刑事合規制度可以在一定程度上通過企業的自我監管來減輕刑罰，降低企業風險的同時也可以節約司法資源?；谖覈斍暗钠髽I刑事合規制度的需求，我國應當在企業中建立有效的刑事合規體系，控制企業的刑事犯罪可能性，同時在司法的干預下將刑事合規納入法定刑的考量，構建附條件不起訴制度在刑事合規制度中的應用，推進民營企業中刑事合規制度的建立。

關鍵詞：民營企業；刑事合規；制度建構

中圖分類號：D9文獻標識碼：Adoi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2022.24.074

1民營企業中引入刑事合規的價值考量

1.1刑事合規的發展的必然要求

合規制度最初來源于美國，當時通用電氣公司以企業本身在起訴以前就已進行過必要的合規管理為無罪辯解的合理事由，由此引發了行業從業者對于合規管理制度的關注。企業合規行為規范，既包括法律規范的強制要求，又包括了在行業中根于商業運營特點與管理經驗而長期建立的行業內的商務規則，以及在市場經濟交易過程中產生的以真誠守信用為內核的商務道德。隨著企業犯罪逐漸增加，在商業犯罪領域，企業的合規則表現為企業刑事合規制度。中國的研究者認為，刑事合規就是“為防止因該公司或員工相關行為給該公司造成的刑事責任，國家采取刑事政策上的正向激勵和責任歸咎，促使該公司以刑事法律的規范來認識、衡量和防范企業的犯罪經營風險，制訂并落實嚴格遵守刑事法律的規劃和舉措”。也就是說，企業刑事合規就是企業依據刑事法律而建立的符合和遵守法律規定的內部治理系統，通過建立合理的刑事合規風險機制，來實現預先的自律監管和檢查，透過達到或自我修正來降低企業犯罪行為的可能性，使企業的運營活動達到法律法規規定的規范，從而有效的防范公司運營中的犯罪風險。企業刑事合規在中國屬于新興制度且仍處在起步階段，相比于企業民事法律風險與行政法規風險，企業刑事風險更為嚴重可能會導致企業的毀滅性影響，所以企業更應重視。

1.2刑事合規是合理的風險防控機制

刑罰從通常來看是指采取消極預防的手法，在人們犯罪之后給其以懲罰，并對其使用刑罰來表達犯罪的強制威懾力，讓人們以害怕的心態而不能繼續實施犯罪，以此來減少人們再次犯罪的可能性。但隨著社會科學的發展以及對刑罰基礎理論的研究，人們越來越意識到單純依靠事后的強制性刑罰的震懾并無法充分達到刑罰犯罪預防的功能與實效，有效地抑制犯罪。刑法的設定的目的是為了通過懲處犯罪行為來使公民意識到該行為是錯的，引導公民的行為，使公民遵守法制產生對法制的敬畏，從心中產生法制的向心力，使得公民因理解、敬畏法制規則而避免犯罪行為，起到預防犯罪的功效。企業刑事合規管理體系就是在此基礎上建立的積極防范手段，防止違法犯罪的出現，減少公司違法的幾率，合理的回避公司運營中的刑事法律風險。在現代企業管理流程中，公司領導層或高管往往會為謀求最大利潤，而采用某些非法手段，比如行賄受賄。在這一活動中，公司企業會涉及非法犯罪活動，但是假如在企業自身實行健全的公司內部管理機制，就能夠更高效的使該公司企業內部各項業務的信息更加開放、透明化，進而有效地實現了公司企業預防犯罪的目的。同時像專利侵犯，或者侵害企業商業秘密等對于這些在司法實踐領域中所發生的案件，可能會導致企業發生重大經濟損失，也很大的可能會使公司存在倒閉的可能，通過進一步建設并完善刑事合規體系，有益于通過更加合法合理的方式查清根源，從而對犯罪行為予以堅決遏制，最終有效防范多種犯罪行為。企業違法的防范從根本上依靠我國的司法力度，所以國家司法力量在對公司運營中的犯罪的防范與懲戒有著難以取代的功能，但是國家對于企業中的具體經營資料的獲取能力仍然有限，加之市場經濟體制下不宜過多干涉公司本身的各項事務，更多的防范工作還要靠公司自己來進行防范，自行監管，最后達到我國刑法與公司規制共同合力降低刑事法律風險的目的。

1.3刑事合規賦予企業減輕刑罰的可能性

刑事合規建設的本質正是為了降低企業的犯罪。英美法系各國中隨著社會的發展衍生出了合規無罪抗辯制度，明文規定了如果該商業機構可以通過證明經過根據需要進行了合規管理制度的盡職工作，就能夠被免于刑事責任。而大陸法系各國中意大利和法國，也都在刑事法律制度中規定了合規可視為能夠減少判刑情節，對特殊犯罪來說，合規也可視為無罪抗辯事由。在中國2016年的雀巢公司五名雇員侵害中國公民的個人信息一案中，雀巢公司曾以在企業手冊中履行了對公司的法律合規管理義務，以及對員工犯罪事實不知情為由進行了抗辯，但最后因被中國法庭認為能夠支持其抗辯的理由而被改判為無罪。盡管建立刑事合規機制，并沒有徹底減少犯罪行為的產生，但是如果公司本身以及司法規范實施相應的預防措施，旨在減少企業犯罪行為的可能，法官就可以依據相關法律就可以科學裁定從輕或者減少刑罰。并且企業建立刑事合規制度還可以通過對已有犯罪中積極配合調查，主動提供相關資料，查清事實。基于企業刑事合規體系，迅速反應并按照企業事先已有的規定進行先行排查，核實有關問題，還做出了一些企業力所能及的舉動，并盡到了企業注意和監督義務，為申請企業從輕犯罪懲罰或者免于刑罰提供了理由?，F實的法律實務中，一些知名企業深陷于司法程序之中，遭到處罰甚至撤銷經營資質，致使品牌形象轟然倒塌。若能夠從輕懲罰，就等于給予公司一個起死回生的機遇，時不至公司倒閉清算，進而實現不危害市場經濟的目的。

2企業中引入刑事合規的現實需求

2.1企業刑事合規符合公司治理結構的需要

企業在其良性運轉的過程中，內部的結構治理占據舉足輕重的地位，內部治理結構的完善在一定程度上成為公司能否正常運轉的前提。有學者指出企業合規，在本質上屬于公司治理問題。盡管刑事合規管理建設一直是企業內部法律合規管理體系中極其重要的組成部分，但時至今日，許多企業還沒有關注到它的重要意義。不少企業還是僅僅保持在對民事法律積極合規管理的上，仍然忽略了對刑事合規管理的制度化建設，企業職工對法律合規義務并沒有很清楚的認識，缺乏合規的意識，但是卻沒有發覺刑事犯罪風險才是中小企業瀕臨危險的最主要原因，而刑事合規制度成為民營企業最后的法治守護者。經營的犯罪風險覆蓋了中小企業的建設、運營清理等整個過程中都有可能觸及犯罪規定。犯罪經營風險與預防意識的不足，這也造成了很多的中小企業都沒有建立健全、合理、科學的犯罪法律合規風險管理體系。在民營企業中，由于沒有國家的強制規范的規定，企業的規模參差不齊，合規部門的設立情況也各有特點。有的企業中雖然設立了合規監管部門，但也出現職責不清、分配錯誤等情形。許多中小企業所設置的犯罪法律合規管理制度的規范、業務流程并沒有完全系統化、管理機制相對單一，也無法及時辨識風險。有效的刑事合規制度可以有效預防企業的工作人員面臨行政處罰或刑法追責的相關風險，同時會有助于企業防止出現嚴重的違法經營風險，并為企業保持穩健的運營環境和營造良好的國內國際的聲譽口碑，進而間接為企業創造經濟效益。事實上，每個企業的合規經營，最終也會有助于社會的公平競爭良好氛圍的形成，進而幫助企業朝自身產品和服務水平聚焦用力，成為造福社會的進步力量。所以，為了防止刑事的法律風險，就必須形成一個從覆蓋所有層級的刑事合規理念，并科學評估不同環節面臨的經營風險，將公司刑法合規理念的內涵貫徹在公司的經營始終，只有強化合規意識，并引入國家刑法的合規體系，才能促進公司健康有序的發展。

2.2企業刑事風險日益增強

當今世界市場在社會資源配置中起決定性作用，而企業已經成為市場經濟的重要市場主體，在市場經濟中發揮著關鍵作用，為社會創造了各類產品和服務。但公司內部為了盈利而與個體經濟的相互追逐，和內部社會關系的復雜化決定了公司會存在不同的犯罪風險。同時，公司又是由人和人共同組織一起經營的社會企業或法人機構，而企業發展又離不開人的管理、經營，這時公司就會出現社會資源分配不勻，利益分配不公正現象，這樣公司就很大程度的會增加的單位犯罪的可能性。由于近年來單位犯罪主體范圍不斷擴大，并且國家針對單位犯罪主體采取了雙罰制的懲處手段，使得相關單位犯罪主體所存在的社會危險性也越來越加大。依據北京師范大學中國企業家犯罪相關研究機構公布的2014-2017年度《中國企業家刑事風險分析報告》，我國企業家犯罪數量從2014年的六百五十七例上升至2017年的二千四百八十一例，近四倍的速度上升，并有逐年遞增態勢。公司刑事案件的數量和涉案的數額均呈現出上升的態勢，公司犯罪會帶來大量的產業動蕩。若是知名企業更會受到社會公眾的重視，造成的影響更為轟動，后果不堪想象。所以，刑事合規對公司的發展與經濟市場的平衡，有著舉足輕重的意義。犯罪以后單靠處罰無法降低對于公司帶來的經濟損失，但是為實現公司穩定發展，降低公司在經營運作中的法律風險，把刑事合規融入公司運營管理體系當中是勢在必行的，以優化公司管理、防范違法犯罪、避免司法風險。刑事合規管理在公司中的重要地位是無法比擬的，刑事合規管理雖然是公司合規經營的一個組成部分，但在一定程度上刑事法律風險的法律合規管理，卻是企業持續健康發展的重要基礎。因此，建立與發展公司刑事合規管理已成為今后法制建設的必然要求。

2.3目前我國企業犯罪的處理模式亟待改革健全

企業犯罪往往由多種復雜的原因共同導致。因此，懲治企業犯罪的過程中，把公司犯罪與其企業人員中的自然人犯罪行為相區別往往十分困難。在公司進行了集體決定或依照規定合理的方式進行集體決定，并通過法律規定程序以后，公司成員所采取的經營活動已經背離了公司當初決定或宗旨，以至于按照違法企業的規定判斷是否就是公司意志。反之公司人員如果在依據既定政策或規定合理進行活動的同時，既不經意地觸犯了刑事法律，又沒有證據可以證明該損害后果與公司決策機構或決定人的意思有關，公司人員也不承擔責任，這顯然也是有失公允的。在大規模的現代化公司中，部門體系龐雜，人員眾多，企業部門分散、管理程序比較繁瑣，公司的直接負責人一般不可能直接介入企業經營管理工作，而只是授權給各個部門具體進行操作，但是在實務之中，如果公司的管理人員或高管進行了違法行為往往也會看作公司的犯罪行為，但很難只是認為是個人犯罪行為。相反，在中小企業中，因為員工數量很少，部門分工也不清楚，人員職能交叉混為一談，公司代表人就會直接參與公司決定和日常管理工作。其行為在司法實務中常常被確認為單位犯罪。同樣的損害結果，能否形成為單位犯罪主要取決于了企業規模大小，以及復雜程度，這顯然不符合刑罰的初衷。

2.4優化營商環境的現實要求

近年來，我國對民營經濟及企業家的政策仍然盡顯保護態勢，因為民營企業的發展與壯大逐步成為推動我國經濟社會發展的重要力量。當前，國務院辦公廳提出優化營商環境的相關要求，著力促進我國營商環境朝著更為公開、公正的現代化要求前進。隨著“一帶一路”的持續發展，在構建新發展格局的大背景下，國際貿易環境的激蕩變化對中國的民營企業提出較之以往更高的要求。因此，中國民營企業如果能夠建立完善的營商環境，就更有可能在今后一個歷史階段在全球市場占據有利地位。如今，中央政府、各地區、各領域都在推動新型的政商伙伴關系的重塑，以構建適合民營企業在全國統一大市場條件下發展壯大的體制機制和政策措施。司法部門理應立足區域現實發展，精準突破，因地制宜，服務于區域經濟社會建設蓬勃發展，為建立良好的營商環境奉獻應有的社會力量。與此同時，司法部門也要立足政府職能權限，著力于營建祥和安定、平等公正、誠實秩序、生機勃勃的社會主義市場經濟發展環境，這要求檢察機關和各地的政府部門向市場的各方面的服務環境持續發力，逐步將提高服務意識和優化市場機制有機結合起來，并以此推動民營企業發展壯大。

3民營企業經營中刑事合規的體系化建構

3.1民營企業建立有效的刑事合規體系

民營企業應當重視刑事合規在企業經營中的重要角色，并針對公司性質、刑事風險的關鍵領域有針對性地設置了合規風險防范機制。針對公司人員開展了定期訓練，逐步建立規范化與常態化的合規訓練制度。著重關注于企業本身在產品加工銷售中的假冒偽劣商品、嚴重污染環境、虛開增值稅專用發票、為受賄犯罪走后門等方面的犯罪風險問題。在公司中設置了專門的合規稽核部門，以提高其獨立性。同時還在監事會設有專門的合規委員會，由合規部門在審核后將結論直接提交給監事會中的專門委員會，以縮短報告環節，進而減少隱蔽問題的可能性，也便于公司最高管理人員準確地知曉合規風險問題，可以更好地應對風險。同時，要建立合規危機的處置機制。一旦違規行為產生或由違規行為而引發的社會危機爆發，公司將能夠及時開啟內部合規調查，一方面對違規進行全面揭露，另一方面對公司內部在監管部門介入后認真協調對接并按時正確上報信息，以修復和補充公司內部存在的合規管理遺漏與不足，實現動態的刑事合規體系。適當輔以委派獨立性法律顧問開展第三方公司合規行為盡職調查，以防止第三方公司所發現的違法違規提問轉變為該公司本身的合規風險問題。

3.2在司法干預下將刑事合規納入法定量刑考量

企業的刑事犯罪，我國司法機關力量不言而喻是懲處刑事犯罪公司的主體，并擔負著最主要的責任，把承擔公司犯罪行為合規管理責任義務當作法律規定的量刑從輕情節，就能夠指導公司正確地推進公司行使合規工作，從而取得了防范刑事犯罪的成效。通過關于企業內部究竟有沒有建立了健全的刑事合規計劃，將直接影響人民法院對公司違法犯罪的裁定減輕刑事處罰的可能性，來激勵企業的合規遵守習慣的養成。并且公司律師團隊應當基于企業自身情況制定適合本企業的合規計劃，使刑事合規制度可以發揮最大的成效。不得不說的是，刑事合規制度的建立需要較大的人力物力的投入，時間成本也很高，這也是導致部分資金比較雄厚的大公司也能夠做出良好合規政策出臺，但對于中小企業往往缺乏制度管理的原因之一。所以，如果把企業行使合規政策視為法律量刑情節，可以更加有效的引導民營中小企業，主動建立刑事合規制度，推動該制度在我國的發展進程。不僅如此，在這樣的背景之下即使公司人員內部發生了故意犯罪行為，也不至于造成企業內部瀕臨破產或者受到巨大處罰，也不至于造成公司的聲譽因為內部人員違紀從而迅速降低，也有利于中小民營企業的存續發展。這樣就比較有利于寬嚴相濟的犯罪政策，達到給與企業適當改善其行為的機會，不至于因為企業內部高層員工犯罪而造成對企業內部致命程度的經濟打擊，達到促進內部市場均衡，從而促進法律制度效果與社會效能的統一。

3.3設立合規附條件不起訴制度

2020年7月21日，國家中央政法委下發的《有關法律保護和服務疫情防控工作常態化條件經濟社會發展的指示若干意見》后，最高檢批準了深圳市寶安區等六個檢察院試點實施合規不起訴。另外，各地方檢察機關也都在積極實施合規不起訴機制，達到了不錯的社會效應。檢察院針對一些因涉嫌刑事犯罪的企業，發覺其內部存在建設企業合規管理體系意愿的，可以根據企業違法犯罪的實際情況，制定專門的合規建設計劃，并指導其推動企業內部合規管理機制的建立，進而做出相應不起訴決策的機制。檢察院針對提出合規計劃的企業，采取暫緩起訴、合規檢查和附條件不上訴的決定，設置相應的考察期限，責成其聘任合規監督人，該監督人對企業合規發展狀況實施全程監督，并定期出具合規發展審計報告，在考察階段完成后，檢察院針對企業合規的發展狀況，做出是否提起公訴的判斷。在附條件不起訴模式下，檢察院通常會將企業引入合規監督程序，在專門的合規監督人的配合下，對企業實施監管檢查，并對合規制度建立的情況進行專門的評價，這樣有利于企業實施合理的機制整頓，減少管理制度漏洞，降低違法犯罪的隱患。

4結語

刑事合規在當今逐漸成為防范企業刑事犯罪的有效手段，使得原有的“事后懲罰”向“事前預防+事后懲罰”進行過渡。民營企業中的刑事合規制度透過對公司進行有效的預防犯罪減輕企業的風險負擔，來鼓勵公司的經營管理和人員進行合乎規則的經營活動。減少我國在預防犯罪工作方面的壓力的同時，促進公司的法律自治，對于當前防范企業犯罪活動有著非常重大的參考意義。

參考文獻

［1］孫國祥.刑事合規的理念、機能和中國的構建[J].中國刑事法雜志，2019，（2）.

[2]陳瑞華.企業合規的基本問題[J].中國法律評論，2020，（1）.

[3]張遠煌，趙軍，黃石，等.企業家腐敗犯罪報告[J].刑法論叢，2018，56（04）.

作者簡介：畢嵐欣（1998-），女，首都師范大學政法學院碩士研究生，研究方向：法治與公共行政；楊啟涵，男，回族，北京人，首都師范大學政法學院碩士研究生，研究方向：馬克思主義中國化與當代中國（通訊作者）。