保函業務轉型發展

文/王桂杰 編輯/韓英彤

在國際變局、新冠肺炎疫情和技術變量不斷疊加演進的商業生態中，銀行保函業務呈現新的特征，亟待開拓新的應用，積蓄轉型力量，孕育新的方向。2021年保函業務索賠和糾紛明顯增加，國際規則和基礎設施日趨完善，數字化轉型進入快車道。2022年，隨著國際合作進一步深化，保函業務進一步融入全球規則，拓展與迭代交織，風險與機遇并存。

2021年保函業務升級迭代

2021年，銀行保函業務在國際領域的兩件大事，一是《見索即付保函國際標準實務》（ISDGP）正式發布實施，二是環球同業銀行金融電訊協會（SWIFT）保函報文格式升級。在國內領域最突出的表現則是獨立保函的廣泛應用與電子保函的創新探索相互交織，共同改造和推動國內保函的升級迭代。

疫情防控常態化下的保函業務

2021年新冠肺炎疫情席卷全球，國內也在局部時有暴發，疫情對商業交易履行和保函業務產生全面深遠影響，重塑保函發展質態，引發新的保函糾紛，呈現新的特征。一是對外非融資性保函規模基本保持穩定，跨國經濟交往尤其是承包工程持續開展，對保函的需求并沒有受到明顯沖擊，但是未來趨勢并不明朗，需持續關注；二是保函索賠增多，糾紛爭議明顯增多。由于疫情原因導致境外工程或基礎交易履行延遲普遍發生，保函展期及索賠糾紛在2021年大幅增加。無法預料的基礎交易履約延遲容易轉化為保函糾紛，“見索即付”的保函機制設計與過于簡潔的索賠條款設計成為保函糾紛的導火索，需要引起業界的反思。疫情防控常態化模式下，企業和銀行需要更為審慎面對保函的內在機制和條款設計，審慎應對基礎交易調整之后的保函處置問題。

ISDGP發布實施

2021年4月，國際商會（ICC）發布《見索即付保函國際標準實務》（ISDGP），這是獨立保函領域具有里程碑意義的大事。該標準實務是對適用URDG758的見索即付保函的全球良好實務的總結，條款涵蓋見索即付保函全生命周期的各個階段，包括ISDGP的適用范圍、定義、保函起草、保函開立、索賠、或延或付的索賠、不相符索賠及不符點的放棄和通知、保函的減額和有效期、款項讓渡等17個部分，總計215條。

在規則起草過程中，國際商會中國國家委員會（ICC China）組織國內商業銀行開展多輪研討，推薦兩名專家參與規則起草和咨詢，充分反映了中國作為全球保函開立大國的利益訴求，在參與全球金融規則制定過程中發揮了重要作用。規則發布后，ICC China及時引進翻譯，廣泛組織學習，指導改進保函實務，ISDGP對國內銀行和企業改進保函管理、控制保函風險、提升全球影響的作用日益顯現。

SWIFT保函報文格式升級

2021年11月，SWIFT保函報文格式升級，實現報文格式化轉換，對全球銀行和企業帶來深刻影響。此次報文升級歷時四年，ICC China先后在2018年和2021年的貿易金融年會上組織專題研討，推動銀行和企業共同應對報文升級帶來的沖擊。升級前，國內商業銀行普遍開展了系統改造、流程調整、申請書調整等籌備工作，形成了三種主流的應對模式。一是能拆則拆模式，充分貫徹SWIFT組織的格式轉換意圖，把自由格式文本拆解為70個格式條款；二是必要拆分模式，升級后盡量保持原保函報文格式，以適應實務需求；三是靈活拆分模式，報文拆分介于前兩種模式之間，保函報文盡可能拆解，但對一些受益人有格式化要求的報文，根據受益人要求盡量保持原樣。以上三種模式各有主流銀行支持，但是從報文升級后的實際應用來看，當前階段全球商業銀行更多選擇第二種必要拆分模式。實務應用與SWIFT組織開展保函報文格式化升級的初衷有偏差，需要留待銀行和企業在未來的保函實務中觀察探討。

國內保函數字化轉型進入快車道

在國內擔保領域，保函獨立屬性的確認和數字技術的廣泛應用成為驅動保函數字化轉型的內在驅動力，數字中國、數字政府、“放管服”改革等一系列國家舉措的推出進一步推動了保函數字化應用。2016年國務院辦公廳發布《關于清理規范工程建設領域保證金的通知》（國辦發〔2016〕49號），提出轉變保證金繳納方式可以銀行保函方式繳納，從此拉開了政府推動保函代替保證金的序幕，每年都會出臺相關政策推動電子保函代替保證金應用。2021年10月，《國務院關于開展營商環境創新試點工作的意見》（國發〔2021〕24號）提出推動招投標領域數字證書兼容互認，企業在任意試點城市公共資源交易平臺完成注冊后，即可在全部試點城市及其區縣參與投標，做到只需注冊一次，只用一套CA證書。推進招投標全流程電子化改革，加快實施合同簽訂和變更網上辦理，推動電子招投標平臺與國庫支付系統信息共享，實現工程款支付網上查詢。公共資源交易平臺的數據共享是大勢所趨，電子保函應用推廣條件日益成熟。

基于國家政策的支持，政府、銀行、企業、科技公司深度參與保函數字化創新，成為商業銀行對公業務數字化轉型領域最具市場影響的突破口。2021年1月，住房和城鄉建設部印發《工程保函示范文本》，11月海關總署整合多項稅款擔保發布《海關稅款擔保保函》，在保函文本格式化標準化領域邁出堅實步伐。公共資源交易領域，商業銀行積極開發電子保函平臺與各級政府平臺對接，率先實現了保函線上化轉型。工商銀行推出的“e企保”區塊鏈電子保函平臺及其“企保通”子品牌先后在中國國際進口博覽會和中國國際服務貿易交易會全球發布，“e企保”搭建政府、企業、銀行三方線上互聯平臺，具備電子保函開立、電子保函線上發送、電子保函區塊鏈通知、電子保函驗真、電子保函修改、電子保函解密還原、電子保函注銷和電子保函查詢管理八大核心功能，實現了平臺上銀行保函自動處理、實時接收和便捷管理的線上服務新模式，目前已對接50余家政府和企業平臺。2021年，電子保函已經從研究探討轉入普遍的行業實踐，拉開了國內保函數字化轉型的大幕。

2022年保函業務需把握機遇

國際規則與數字技術是保函業務的運營根基，過去幾年累積的變化必將影響保函業務未來的長期發展趨勢。2022年銀行保函業務發展尚需應對新冠肺炎疫情和國際變局對其沖擊和不確定性影響，需更加重視新發展格局和“十四五”規劃給保函業務帶來的重大機遇。

重新認識保函的獨立性特征，持續調整保函風險管理

保函獨立于基礎交易，但又與基礎交易緊密相關，保函各當事方的利益與基礎交易息息相關。實務中，擔保銀行通常基于保函文本本身開展業務，企業則在基礎交易涉及保函的每個環節都要考慮對保函的影響，并且及時對保函做出調整。但是現實中，保函當事方往往片面理解了保函的獨立性，衍生出很多不必要的保函糾紛和利益損失。這種情況在疫情階段表現更為突出，需要銀企各方尤其是企業申請人高度重視。

以疫情時期的一筆保函糾紛為例。A工程企業在境外某國中標一工程項目，通過B銀行向境外C業主開立一筆見索即付履約保函，由于疫情原因項目變更，基礎交易合同協議解除之后，基礎交易雙方產生爭議并在保函到期前索賠。此類糾紛在近兩年大幅上升，常見的應對方式是，A企業在境內法院申請止付令，但境外保函受益人并不認可，如果再加上轉開因素，糾紛會更加復雜。目前國內仍有大量類似糾紛懸而未決。

疫情時期，建議保函各當事方尤其是保函申請企業全面認識保函的獨立性特征，完善保函風險管控措施。一是建立基礎交易與保函聯動管理機制，在基礎交易發生重大變動時，保函同步做出調整，而不是相互獨立、置之不理。以上案例中，如果A企業在協議解除基礎合同環節同步撤銷保函，則會避免后續糾紛，規避大額資金損失。二是收到保函索賠后審慎申請保函止付令，基礎交易糾紛并不是保函止付的國際標準實務，保函索賠需要依據保函規則處理，有針對保函索賠的明確欺詐證據方可采用暫時性的止付救濟。三是疫情時期要更加重視保函文本審查和條款設計，從源頭減少保函糾紛風險隱患。實務中，經常見到“收到索賠即付款”等類似的索賠條款設計，此類保函一旦發生惡意索賠，擔保行和保函申請人基本喪失了從保函層面救濟的手段，只能尋求基礎交易的救濟，保函風險敞口極大。疫情時期，基礎交易的糾紛因素陡增，保函賴以存在的商業環境發生變化，需要保函參與各方更加重視保函的風險因素，強化源頭控制，提升對保函文本審查的重視程度，盡可能爭取雙方公允的條款設計，即使因為交易地位的差異不能改變不公平條款設計，也要做好對保函受益人的風險評估，強化疫情時期的保函風險管控。

順應國際標準實務，更加融入全球化商業規則

ISDGP的發布實施，不僅為全球保函行業的發展提供了一套標準實務指引，也是指導國內銀行和企業優化保函管理、改進保函行為、提升全球化影響的重要指南。筆者建議，未來較長一段時期內都需要重視這一規則的應用，建議重點關注以下幾個方面。一是關注全球的應用趨勢，以全球應用統一標準實務為契機持續調整與境外交易對手的合作關系，尤其是保函條款設計領域，盡量實現債權人與債務人的權責平衡分配，逐步改變一味接受境外交易對手不合理格式條款的局面，從源頭上避免保函糾紛、不當止付等保函實務難題。二是關注國內的應用趨勢，監管機構、法院、銀行、企業多方協作營造獨立保函健康發展環境，以維護保函獨立性特征為首要原則，充分尊重獨立保函的規則設計，以此促進商業效率提升，更好服務新發展格局。三是加強學習，應用改進，持續提升全球影響。建議國內各保函參與主體對照ISDGP的215個條款，全面檢視已有管理和操作實務，用1—2年的時間持續優化保函制度和流程，在保函應用效率和風險控制層面將會有根本性提升。

構建全球領先的電子保函平臺，引領保函數字化轉型

近年來，各級政府牽頭推出數字化的公共資源交易平臺，多家商業銀行創新推出電子保函平臺與之對接，政府政策驅動和疫情防控所需，進一步驅動了國內的電子保函平臺建設。受各積極因素驅動，未來中國有望建立全球領先的數字化電子保函平臺，融合政府、企業、銀行、保險公司等各保函參與主體，實現保函信息的線上交互、數據驅動，為政府公共資源交易、工程項目、企業交易提供隨時隨地的高效擔保支持。以第三屆進博會發布的“e企保”區塊鏈電子保函平臺為例，目前已經通過API、區塊鏈、企業網銀等搭建了一個銀政企互聯的線上平臺，滿足了各地公共資源交易中心的數字化需求，成功開出了電子保函。但是由于存在對接的政府平臺差異大、接口復雜的應用難題，目前也僅限于銀行內部應用，沒有充分展現其服務實體經濟的社會價值。未來，我國需要建立全國統一的國家級電子保函平臺，搭建全國范圍內政府部門與各金融機構、企業及相關方快捷對接的橋梁，建議國家層面推動“e企保”等電子保函平臺的開放應用，構建擔保領域的數字化基礎設施。

關注疫情影響，加強國別保函研究

新冠肺炎疫情以來，保函領域的惡意索賠增加、保函展期需求增加，國內企業在2022年需要更加關注疫情影響，重視國別保函風險防控。中國國際商會2019年啟動“國別保函研究項目”以來，目前已經完成并發布39個國家的研究成果，項目的宗旨是“促進中國企業和銀行的全球化發展，服務‘一帶一路’高質量發展，保護中國的商業利益”。下一步，一是聚焦“一帶一路”高質量發展，實現“一帶一路”沿線國家和地區國別保函研究全覆蓋，穩步推進老撾、柬埔寨、越南、孟加拉、尼泊爾、哈薩克斯坦、烏茲別克斯坦、伊朗、伊拉克、黎巴嫩、阿曼等國別保函研究。二是聚焦中非、中拉合作，推進非洲和拉美國家國別保函研究。三是梳理全球保函實務和司法判例，建立國別保函案例庫，為國內銀行和“走出去”企業提供智力支持。

關注小語種保函服務，更好服務國家戰略

伴隨中非合作、中拉合作的深入推進，以及商務部出臺的《“十四五”對外貿易高質量發展規劃》，保函的需求會更大，多樣性日益突出，小語種保函將逐步增多，需要改善小語種保函供給能力。建議國內銀行加強小語種保函建設，重點做好法語、西班牙語、葡萄牙語等人才儲備，強化語言、專業和法律等復合型能力建設，做好長遠規劃，滿足國內日益增長的對小語種保函的需求。

當前，保函業務在專業化道路上不斷升級迭代，外在商業生態的變動帶來了新的風險，也帶來更大機遇，商業銀行需要更加前瞻性理性應對。