《反不正當競爭法》中的競爭關系認定

劉明君

倫敦國王學院（英國），WC2R 2LSStrand

通過研究以往的不正當競爭司法裁判發現，競爭關系的認定是進行不正當競爭行為認定的主要因素，由于該問題關系著原告主體的資格認定，因此許多裁判文書當中也對這一問題進行了大量的闡述，但各個地方的裁判方式以及學界的討論都存在著差異，并且直到2017年的《反不正當競爭法》修訂版本當中也沒有出現對此類問題詳細的補充性規定。由于判定一種行為是否構成不正當競爭從法律條文當中沒有給出詳細的解釋，也引起了司法實踐者和研究者們的廣泛爭論。［1］此外，隨著互聯網科技的發展，《反不正當競爭法》當中競爭行為呈現出跨國界、跨行業的特征，在這一時代背景下，原告與被告之間的競爭關系要如何進行考察？因此對《反不正當競爭法》進行新的研究，對規制現階段市場經濟中主體的行為以及繼續發揮《反不正當競爭法》維護市場公平競爭的作用有著非常重要的意義。

一、《反不正當競爭法》的法益結構

《反不正當競爭法》所保護的法益目標是隨著其地位的變化而不斷完善的。《反不正當競爭法》最早起源于民法當中對于侵權行為的規定，目前許多國家仍然對不正當競爭行為運用侵權行為法條來規制，但隨著時代的發展許多國家已經將反不正當競爭行為從侵權行為當中梳理出來進行單獨解釋。總體而言，《反不正當競爭法》主要包括以下幾個目標結構。

（一）反不正當競爭所包含的侵權行為。法律對公平競爭的保護是對個體利益的保護，《反不正當競爭法》是為了保護消費者不被商品或服務混淆，使競爭者的商品不被折損、商業機密不被侵犯等。但《反不正當競爭法》不只停留在對于個體權益的保護層面，更在于對市場交易當中更多公共關系的利益保護。這是因為在市場交易關系當中，消費關系包括的不僅是零售商的個別消費，還包括著零售商和非零售商通過廣告等各種營銷方式宣傳自己的產品或提升自己的服務而建立的更加全面的公共關系。并且公共關系形成背后必然會影響到市場交易當中不同層次的消費者的利益，但消費者很少能使自己的利益得到保護，于是這一項任務就被轉移到法律上來。這也是20世紀六七十年代許多國家興起保護消費者權益的原因，當時許多國家建立了保護消費者權益的公共機構來保護消費者免受不正當競爭行為的侵害。

（二）競爭的消極功能會產生消極的后果，特別是對經濟發展當中的公益活動產生消極影響，僅僅靠競爭機制本身或者通過保護個體權益的侵權行為法來消除和禁止這些消極后果是不可能的，由此便形成了對《反不正當競爭法》這一實質的經濟法的需求。《反不正當競爭法》作為經濟法當中核心的部門法，其本身對于市場的組織功能主要體現在對市場競爭過程當中的秩序維護以及對市場競爭各項事宜進行有條理的組織。首先對于競爭秩序當中的組織指的是國家作為市場的公共管理者通過法律這一準則來確定競爭的秩序以及競爭的要素及前提條件，通過法律手段維護已經確立的科學的競爭秩序。其次，將市場當中的經營者、消費者以及公眾的利益放置在同一市場行為中彼此之間難免發生沖突，要想達到一個平衡合理的狀態，就需要《反不正當競爭法》來對經營者、消費者和公眾的權益進行劃分和保護。比利時早在1992年就實施了《關于交易行為、信息和消費者保護的法律》，這是反不正當競爭對于經營者、消費者和公眾利益保護的典范。［2］

（三）由于《反不正當競爭法》的首要任務是通過建立與市場參與者相關的法律法規來維護市場競爭秩序，因此它所保護的法益結構是多元化的。首先是對經營者利益的保護。既包括了對與經營者發生直接競爭關系的競爭雙方利益的保護，也包括了經營者在供需關系過程中對其他參與者顯性利益與隱性利益的保護。這使得經營者在市場經濟體制當中可以在不違反競爭秩序的前提下更加自由地根據自己的商品以及服務對交易方進行選擇，爭取更多的交易機會來獲取利益。其次是對消費者利益的保護。這一保護指的是最終消費者利益，主要體現在《反不正當競爭法》對于市場交易過程當中引人誤解的表示、含義的混同、商品的搭售等行為的禁止，因此消費者利益的保護也是現階段世界大多數國家《反不正當競爭法》的法益結構之一。最后是對公眾利益的保護。《反不正當競爭法》對于促進國民經濟安定與繁榮發揮著巨大作用，這也是其終極目的。對公眾利益的保護指的是對于整個市場經濟制度的建立、對于制度的維護，以及對市場當中公平的競爭機能的維護所構成的利益。這些利益的公共特性在于一方面對于經營者和消費者允許他們根據自己已經掌握的資源，根據法律當中的自治條款決定自己經濟活動的項目及手段來充分發展自己。另一方面體現在根據《反不正當競爭法》所保護的法益的多元性，在判定某一種競爭行為違背公序良俗時，一般根據值得保護的利益對沖突情況進行權衡解決，以保護市場的良性競爭。

二、當前我國《反不正當競爭法》中對不正當競爭的界定

（一）將不正當競爭的主體界定為經營者

經營者的定義在我國《反不正當競爭法》第二條當中進行了明確的規定：“是指從事商品經營或者營利性服務（以下所稱商品包括服務）的法人、其他經濟組織和個人”。［3］由此可見，所界定的不正當競爭的經營者的范圍不僅包括了經過依法登記開展經營活動，且具有法人資格的企業、事業單位和社會團體，還包括了依法登記但不具有法人資格的私營企業、獨資企業等主體。按照《反不當競爭法》中的規定，上述所涉及主體必須是開展商品經營類或營利性服務的。而不進行商品經營或營利的主體，如公益組織等社會主體，就算是存在不正當競爭行為也不存在不正當競爭關系。但是從目前來看，這一主體界定的情況存在一定問題，這是由于即使不進行商品經營或營利性服務的個體或組織也可能存在損害他人利益，或影響市場秩序等不正當的競爭行為。

（二）對不正當競爭的違法性界定

在《反不正當競爭法》第二條第二款當中有所規定，只有違反這些規定的行為才能構成不正當競爭。這一規定也在一定程度上顯示出了我國《反不正當競爭法》的滯后性和不周全性，由于現階段市場經濟的飛速發展以及互聯網等新技術在行業當中的應用，我國《反不正當競爭法》第五至十五條的規定已經不能很好地適用于現階段形形色色的不正當競爭行為。［4］

（三）對不正當競爭的侵權性界定

按照《反不正當競爭法》中的規定，不正當競爭主要是指侵害其他經營者合法權益的一系列行為。這在本質上也是一種存在民事侵權性質的行為。不論是采取任何不正當手段來獲取市場競爭優勢，都會影響到其他經營者的合法權益。其中，合法權益涵蓋了知識產權、財產權也包括經營者的名譽權以及經營權。因此不正當的競爭損害的不僅是其他經營者的合法經營權益，并且直接或間接損害了與經營者有關的消費者及其他團體或個人的權益。

（四）對不正當競爭的行為界定

不正當競爭在其行為特質上是一種影響社會經濟秩序的行為。市場經濟環境中競爭是必不可少的，其直接影響到市場經濟的活力。通過一系列的市場競爭能夠實現優勝劣汰。且市場中良性的競爭能夠激發市場經營主體的積極性，從而更加合理配置資源，在競爭的過程當中削減經營成本，從而穩定市場經濟秩序。但一系列的不正當競爭則會利用旁門左道、投機取巧的手段來影響市場經濟秩序，破壞和諧的市場經營環境，從而嚴重影響市場機制的健康發展。

三、從多角度分析《反不正當競爭法》中的競爭關系認定

（一）違背公平的競爭關系

雖然在市場當中從事生產經營的主體他們的經濟活動要以盈利為目的，但在追求利益的同時也要兼顧到社會效益，注意環境保護和維護消費者權益。因此市場主體不僅在提供公共產品，也承擔了維護經濟穩定有序發展的社會責任，在對他們的競爭行為進行評價時不能單純的以是否盈利評價，而是應該有倫理準則來規范其經濟行為，才能更好處理“經營”與“做人”之間的關系。由此可見，良好的市場經濟秩序中，對不正當競爭行為的約束更需要消除那些破壞公平的市場競爭生態環境以及無視人的價值的行為，可以說良好的經濟秩序離不開對于市場當中體現經濟正義的倫理準則的規范。

（二）違背商業倫理道德的競爭關系

《反不正當競爭法》的起源之一是為了克服知識產權法在權利救濟上的缺陷，是一種補充性的保護機制。而《反不正當競爭法》的補充作用主要體現在法律當中有一系列道德標準的條款，例如將“誠實信用”“善良風俗”“誠實慣例”這些作為衡量行為是否合法的標準。而商業道德無論是在過去還是在現在，都是市場經濟交易當中道德體系的主導內容，是通過經營個體自身的價值理念來調節市場中主體之間的市場關系、行為準則和行為規范的總和。現階段我國《反不正當競爭法》當中對于商業倫理道德的準則包括了誠實信用、商業道德。因此《反不正當競爭法》的精髓之一也是維護商業道德，消滅那些違背商業倫理道德的競爭關系。對于那些過火的競爭行為，嚴重破壞了我國《反不正當競爭法》第二條第一款要求的經營者在市場交易中需“遵守公認的商業道德”的規定。［5］通過將道德直接法律化這一手段來更好地將那些在市場競爭行過程當中偏向于“道義”的內容轉化為具體適用的、具有可操作性的法律規范，以便于更好地規制市場競爭行為。

（三）違背法律正義的競爭關系

市場經濟條件下的自由開放、平等公平的理性原則既是市場經濟活動的基本準則也是經濟正義的內在屬性，同時也是《反不正當競爭法》運作的基本原則。在眾多的經濟立法當中，都將誠實守信、公平競爭、平等交易、契約自由等優秀的思想道德文化納入到《反不正當競爭法》法律體系當中，使這些道德層面的準則更加制度化和法律化，從而通過法律正義來體現經濟正義。在我國現階段實行的《反不正當競爭法》當中也體現了這一點，法條當中確認經營者在進行市場交易的過程中應當遵守平等自愿、誠實守信的基本道德原則，將這些經濟道德原則賦予法律的強制力，用法律的正義規制違反市場經濟平等、公平和守信的行為和違反社會經濟關系當中平等、公正、求真的經濟正義原則的行為。［6］

綜上所述，《反不正當競爭法》當中對競爭關系的界定其必要性主要體現在，區分《反不正當競爭法》和其他法律的保護法益上，而不是過分擴充其適用范圍。在現階段的許多司法實踐當中，競爭關系以及經營者的界定仍然存在爭議。另外，由于不正當競爭行為也有可能同時損害競爭雙方之外的其他主體的利益，因此，對于廣義競爭關系的界定可以從抽象消費者權益是否受到損害來考慮。并且由于不正當競爭訴訟只能由行為人的競爭對手提起，因此法院在審判不正當競爭案件時更要充分把握競爭雙方誠實信用的原則，注重商業道德的認定，不能草率將競爭關系簡單化，要根據案件性質的不同有針對性進行衡量。廣義競爭關系也可以從消費者權益受損方面來考慮，未來的立法可以考慮給予消費者團體以訴訟權，以便更好地實現《反不正當競爭法》的立法目的。在存在一些跨界競爭和網絡競爭的背景下，基于網絡競爭的本質屬性，可以考慮將競爭關系的界定擴大到廣義的認定方式上，同時為了避免只要是經營者利益受損就能提起不正當競爭訴訟的亂象，要對廣義競爭關系進行更加詳細明確的限定。例如對于一些違反誠實信用原則以及違反商業道德或者具有阻礙競爭的實質行為，或者難以看出是否具有阻礙競爭目的的行為進行辨別時，可以從衡量利益方面入手賦予法官更多的自由裁量權，根據其行為對市場效果的影響進行分析，以便更好地通過規范市場主體的競爭行為，來制止競爭者采取不正當手段獲得競爭優勢，使我國經濟市場的發展更加公平有序。