企業知識產權無形資產轉化的法律風險與防范

馮精恒

四川力久律師事務所，四川 德陽 618000

一、以知識產權角度解析無形資產的含義

在無形資產的框架內，主要包括兩類非物質形態的財產權：第一類是知識類財產權利，該類財產主要由知識、技術、信息等無形資產利益所構成，其權利形態包括商標權、著作權、專利權等知識產權；第二類是資信類財產權利，該類財產主要由經營主體的資質、信用等構成，其權利形態包括商譽權、形象權、信用權等，這些也是與知識產權有關的其他無形財產權［1］。

二、無形資產規劃

（一）無形資產基礎：取得知識產權

知識類財產權利是無形資產的基礎，但有了知識類財產權利，并不當然產生法定知識產權。知識產權的產生，以國家主管機關授權為依據，是一種法律上的認可。因此得先向國家主管部門申請商標權、著作權、專利權，并獲得相關知識產權的授權。

商標權是指申請人對已經或計劃使用的文字、圖形等標識通過注冊申請，依法取得商標專用權，后將成為特許經營體系中最為重要的特許經營資源。在獲權的過程中首先確立企業品牌、企業標志，然后進行商標注冊保護。商標注冊保護后，即賦予了品牌權利，享有法律保護，同時取得了無形資產中的關鍵知識產權“商標權”，奠定了品牌建設的基礎。無形資產中知識產權保護是多元化、可疊加、可復合的，同一主體可承載多項權利，例如已作為商標使用的美術作品、文字作品還可申請著作權保護。多重保護加固基礎權利的同時，能夠進一步提升商品價值。

專利權是民事主體依法取得的在法定的期限和地域內支配其取得專利的發明創造，并禁止他人為生產經營目的實施其專利的排他性權利。在中國，專利具體分為以下類型：企業出品的商品外包裝及部分商品外觀、工藝品外觀，包括自主研發量產的外包裝設計，工藝品等可以申請外觀設計專利。企業為提高研發、生產銷售效率或商品品質，流水線上各環節使用到的設備、裝置，包括手工操作工具，測試裝置、器具、工具等可申請實用新型專利。在一些情況下，可以對產品同時申請外觀設計專利及實用新型專利保護，該兩種類型專利保護的側重點會有所不同。農業領域的種植技術、有機肥配方生產工藝、貯藏運輸的方式方法等，工業領域商品生產制作工藝、檢測工藝，可申請發明專利保護。

（二）無形資產的增值：充實資信財產權

資信類財產權主要是經營領域中的與商譽、形象、信用有關的其他無形財產權。企業可通過提高品牌知名度和美譽度來獲取市場及消費者的青睞，同時還可通過以下幾種方式進一步提升企業市場價值，充實資信財產權。

1.農業產業化市級重點龍頭企業。各地級市為深入實施現代農業發展戰略，促進農業產業化市級重點龍頭企業健康發展，增強其帶動農民發展現代農業，帶動農民持續增收的能力，大多會出臺當地的市級重點龍頭企業認定辦法，農業領域企業可嘗試申報難度較低的市級重點龍頭企業。

2.企業標準制定。企業標準是在企業范圍內需要協調、統一的技術要求、管理要求和工作要求所制定的標準，標準是科研、生產、使用三者之間的橋梁和基礎。采用先進標準，可以有效提高管理水平，保證產品質量，維護消費者利益，促進經濟全面發展，提高經濟效益。

3.高新技術企業。企業通過高新技術企業認定，不僅能夠獲得相關的政策支撐，還能夠在公司內部建立一整套完善的管理體系，以高新技術企業的標準管理企業，有效促進自主創新和形成知識產權，并促進科技成果轉化，為企業帶來可觀的經濟效益以及社會效益。按新稅法規定，不分“區內區外”，經認定的高新技術企業自認定公告當年可享受所得稅減按15%計收，研發費用最高可享受1.75倍稅前扣除或攤銷。另外各地依政策不同還會給予新認定高新技術企業獎勵。

4.企業信用認證。包括：企業信用AAA等級證書、企業資信AAA等級證書、重服務守信用AAA單位、質量服務誠信AAA單位、重合同守信用AAA信用企業、誠信經營示范AAA單位、重質量守信用AAA單位、企業信用等級報告。

企業信用認證意義：信任度提升——是企業履約能力、投標信譽、綜合實力與競爭力的體現，能夠提高企業商務合作信任度；招標投標加分——在企業招標投標、簽約合作等出示的信用資質最高值五分；政府項目扶持——面向政府項目扶持基金，政府機構監管展示的企業品質證明；融資貸款優惠——是爭取機構風投、融資擔保、銀行放款等提供的國家級信用評級證明；品牌宣傳推廣——在產品品牌、包裝說明書、合格證等上面使用信用二維碼。

三、知識產權無形資產轉化的法律風險與防范

與知識產權相關的無形資產要轉化成企業的金融資產，需以取得經濟效益為標準，為了實現目的則要采取措施和創造條件［2］。以下是企業在轉化其與知識產權相關的無形資產時可采用的模式、風險提示以及防范建議。

（一）品牌授權

1.品牌授權模式。品牌并不僅僅是一個企業的字號或商標，除了區分商品和服務來源品牌還蘊含了企業的商譽、核心價值、歷史文化等，當品牌積累起一定知名度、美譽度后，通過授權他人使用自己的品牌跨行業開發新產品、拓展新市場的方式，快速擴張品牌影響力及提升知名度，使品牌能夠獲得更高的商業價值，因此品牌授權被稱為21世紀最有價值的經營模式。要開展品牌授權通常需進行：建立品牌、推廣品牌、冠名開發衍生品、維護品牌美譽、延續品牌壽命。

2.授權中的風險提示。從品牌初創到維護再到品牌授權，企業都可能面臨不同的法律風險。在品牌初創階段主要存在的法律風險通常是商標、著作權、專利技術未及時進行知識產權保護，使得出現大量的侵權行為和糾紛，導致品牌推廣受阻，被動降低品牌價值；在品牌宣傳過程中可能會涉及侵犯他人合法權益，在專利申請日前不恰當地公開了專利技術使得專利難以被授權或被宣告無效，還可能誤將商業秘密公開而不再享有相應權利；在品牌維護的過程中，如果沒有對被授權人的約束措施或者沒有做好對商標、專利等知識產權的申請保護工作則容易使授權人陷入被動的維權局面；在品牌授權合同中如果沒有對授權的范圍、對象、期限、開發產品的權利歸屬等內容進行明確約定，可能會在授權過程中產生法律糾紛，損害品牌或企業形象。

3.風險防范建議。（1）做好知識產權保護布局；（2）做好事前檢索，事后監控工作，規避侵權風險；（3）在品牌授權合同中特別對授權商標、授權范圍、對象、被授權人的權利、新產品權利歸屬、知識產權回收、違約責任等內容進行約定；（4）及時對技術方案進行專利申請，保留作品底稿并及時進行版權登記，建立商業秘密保護措施；（5）簽訂保密協議、競業禁止協議。

（二）商業特許經營

1.特許經營的法律規定?！渡虡I特許經營管理條例》對特許經營做了限定，從法條的規定來看特許經營合同中的主體之一特許人必須是企業，特許經營合同的內容是特許人將其所享有權利的知識產權許可給被特許人使用，并且被特許人應按照統一的經營模式進行經營活動，支付相應的費用［3］。因此這就要求特許人擁有成熟且可復制的一套經營模式，對其享有的知識產權不存在權利瑕疵，除此以外特許人從事特許經營活動還必須至少擁有2個直營店，并且經營時間超過一年。法律還規定了特許人的備案義務、信息披露義務，為了保護被特許人的合法權利該條例第十二條還設置了被特許人的冷靜期，即被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同，根據司法實踐該條規定的一定期限一般是指在特被特許人實際掌握特許人的經營資源之前。

一般三線城市的企業在品牌知名度方面存在地域局限性，如果企業的商標品牌在積累了一定的知名度及美譽度后，想要以連鎖形式打破地域限制，在全國范圍進行快速的商業形式擴張，可以開展特許經營活動。企業除了需要前期的品牌建設、知識產權保護外，還需要滿足特許經營的資質，即法律規定的“2店1年”，并且進行相應的備案。如果企業有進行特許經營的發展規劃，在前期品牌建設及運營中應該做預設性計劃。

2.特許人經營過程中的風險提示。（1）在招募加盟階段：特許人授權的知識產權有權利瑕疵導致授權程序不能順利進行而承擔違約責任，特許人不具備相應資質而導致無法通過特許經營備案，特許人沒有履行或完全履行信息披露義務導致將來承擔違約責任；（2）合同擬定階段：合同形式不符合法律規定導致合同無效，合同內容欠缺必要限制條款導致特許人的權利和品牌形象受損；（3）合同履行階段：沒有進行商標備案致使特許人權利遭受損失，合同約定不明而導致的合同糾紛；（4）合同終止后：合同到期或解除后有關費用清繳的問題約定不明而產生糾紛，特許人未及時變更權利登記、沒有及時督促被特許人停止使用被授權商標等知識產權致使權利受損，對合同終止后產品回收約定不明而產生糾紛。

3.特許經營風險防范建議。為盡可能避免上述特許經營授權過程中可能產生的風險，初步向企業提供幾點建議：（1）建立至少2家直營店，在經營滿1年后可以進行特許經營活動；（2）建立特許經營操作手冊，形成一系列可復制的經營模式；（3）制定特許經營市場計劃書；（4）確保對擬授權的知識產權享有權利，尚未注冊的商標進行注冊、即將到期的商標進行續展、屬于關聯公司的知識產權進行權屬變更；（5）制定詳盡的特許經營合同文本，其中應該特別包括對被特許人轉授權的限制、約定被特許人損害品牌形象承擔的責任、對知識產權回收的約定、對被特許人利用特許人資源而形成知識產權權屬的約定等；（6）簽訂競業禁止合同、保密協議。

（三）對外商標許可

1.許可形式。企業可以許可本市域以外的人使用自己擁有的商標專用權，從而收取商標許可費。根據被許可人的權利義務不同可以將商標許可的形式分為獨占許可、排他許可和普通許可。對于許可的內容，商標權人可以選擇對外許可商標的數量，對于某一個商標的許可也可以僅對某一類別或某幾個類別進行對外許可，也可以將某一商標的全部類別打包對外許可。對外許可他人使用注冊商標時，需留意在許可合同中限定只許可被許可人在第某類產品和服務上使用該注冊商標。同時根據《商標法》第四十三條的規定在簽訂商標使用許可合同后，應當在法定期限內向商標局備案。

2.商標對許可風險提示。商標對外許可的風險主要在以下幾方面：商標許可合同中沒有寫明許可使用注冊商標的范圍、類別、期限，從而導致被許可人違背商標權人的原意使用注冊商標，使權利人利益受損；在使用許可合同中缺少對被許可人的限制和責任承擔，導致許可人的品牌形象受損；許可使用的注冊商標有權利瑕疵，導致許可人承擔違約責任；商標使用許可合同到期或解除后，被許可人繼續使用注冊商標導致許可人的商標專用權被侵犯。

3.商標許可風險防范建議。（1）對外許可合同中將許可的商標及許可使用的范圍、期限、對象等內容明確約定；（2）明確約定被許可人的權利限制及違約責任；（3）確保對許可合同中的商標享有商標專用權，并且注冊商標在保護期限內；（4）在許可合同到期或終止后及時采取措施回收知識產權，在發現被許可人繼續使用注冊商標的行為及時給予警告、采取相應法律措施維護自己的合法權益。

（四）其他知識產權轉化為經營資本

1.轉化方式。專利權的授權許可包括獨占許可、排他許可和普通許可，專利權人可以根據專利許可收取相應的許可費用；專利權也可以進行轉讓從而取得轉讓費用；著作權的授權許可分為專有使用和非專有使用，通過授權他人使用權利人的著作權而取得相應的許可費用。

2.轉化中的風險提示。許可的期限不明確、選擇不同的許可方式會產生不同的約束效果，錯誤地選擇了許可方式會不能達到權利人的許可目的，應該備案的合同沒有進行備案導致不能對抗善意第三人，許可費用不同引發糾紛，許可到期或解除后沒有及時回收相關權利導致權利被侵犯。另外商業秘密也是一項對企業至關重要的經營或技術信息，如果在經營過程中不慎公開了有關保密信息，則不能再作為商業秘密進行保護。

3.轉化中的風險防范建議。（1）在許可合同中對許可期限、對象、許可方式進行清晰的界定，避免產生歧義；（2）簽訂許可合同后應當依法備案；（3）許可合同到期或解除后及時采取措施回收有關知識產權，并約定相應的違約責任；（4）對與企業經營相關的技術信息和經營信息進行合理有效的保護措施，擬定競業禁止合同和保密協議。