老年監護制度的中外比較及立法思考

黃紫韻

哈爾濱工業大學，黑龍江 哈爾濱 150006

一、老年監護制度的背景及立法需要

（一）老年監護的立法背景與發展歷程

我國監護制度主要是指對限制行為能力人和無行為能力人的監護，其發源于傳統宗法和家族主義觀念，至今已發展為一項重要的法律制度。而監護的原則，是“尊重被監護人本人自我決定權”和確保其日常生活的“正常化”，即真正的監護理應是被監護人的人格權與身心健康得到尊重與保護，而不是僅停留在身體層次上的護理。

老年監護制度則是指，對喪失或部分喪失行為能力的老年人合法權益的監督和保護。1987年開始施行的原《民法通則》，僅規定了未成年人和精神病人的監護制度，并未提及與老年人相關的成年監護制度。［1］

隨著人口老齡化程度的加深和加強對弱勢群體法律保護的需要，后續出臺的《老年人權益保障法》進一步規范了養老制度和社會保障，并且首次提出意定監護制度，允許老年人意思能力健全時可以預先選定監護人，待其行為能力逐漸喪失時，由選定的監護人代為行使職能并且履行監護職責。

2017年10月起開始施行的我國原《民法總則》則扭轉了《民法通則》中法庭以監護人意思為準的立法理念，更加注重被監護人的真實意愿與自主決定權以維護被監護人人權，符合國際人權組織提出的“維持本人生活平常化”“充分發揮本人的殘余能力”等人權新理念。《民法總則》新增的協議確定監護人的規定，使老年受監護者對監護人的選擇更加自由，滿足了老年人對親屬家庭外監護人的需求，有效解決了親屬監護人不能或不想監護的問題。由此，我國初步完成了法定監護、指定監護與意定監護相結合的成年監護制度。［1］

另外，新施行的我國《民法典》規定了成年人自主監護制度，這符合我們將要進入的老齡化社會的現實需求，也開啟了成年人保護的又一先河。

（二）老年監護制度的立法意義

1.人口老齡化的現實需要

隨著中國步入深度老齡化社會，失能失智老人數量激增。遼寧省老齡辦發布的《遼寧省2017年老年人口信息和老齡事業發展狀況報告》顯示：該省失能老年人口43.66萬人，占老年人口4.55%；半失能老人66.51萬人，占老年人口6.94%；失智老年人 17.68萬，占老年人口的 1.84%。［2］中國已經步入老齡化社會，且老齡化水平高于絕大部分國家。要保障這些失能失智老人安享晚年，就必須要有強力的立法促進老年人監護制度的建立完善。

2.完善監護法律體系的客觀要求

隨著老年人群體的數量膨脹，家庭和社會福利機構需要負擔的壓力也隨之增長。與時俱進細化并完善老年人監護制度，是對公民權利的保障，也是健全法制的要求。

二、我國老年人監護存在的缺陷

筆者認為，雖然目前我國老年人監護制度已經確立了意定監護、成年人自主監護等制度，有了長足的進步，卻仍然存在一些制度或實踐性的問題，具體可羅列如下：

（一）監護人監督機制規定不完善

《民法典》第三十四條規定，監護人的職責是代理被監護人實施民事法律行為，保護被監護人的人身權利、財產權利以及其他合法權益等。監護人依法履行監護職責產生的權利，受法律保護。監護人不履行監護職責或者侵害被監護人合法權益的，應當承擔法律責任。

然而監護人有無侵犯被監護人合法權利，是否切實履行監護職責，往往難以預知。我國在監護監督人方面的法律規定幾乎是一片空白。即使可以通過上訴渠道使法庭承擔監督職責，在被監護人權益受到侵害的情況下，因為被監護人行為能力的不足，讓誰作為被侵害的一方去上訴、請求撤銷侵害人的監護人資格，也是一個需要解決的問題。

在我國有學者指出，監督人任何人皆有資格擔任，不必專設監督機關。［3］此說法言之有理，但筆者認為，僅靠個人擁有的權利能力就取得監護資格是不夠的，相關機關應該提供幫助。比如，法庭可以依據申請或行使職權來選擇監護監督人，并且對他們進行書面或實踐上的監護培訓，使其更好地履行監護職責。

（二）對監護雙方法律規定過于籠統

隨著老年人年齡增大，辨識能力的減弱，監護人負責的區域進一步擴大，甚至“越俎代庖”。《民法典》規定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔民事責任。”當監護人侵犯被監護人合法權利需要承擔法律后果時，法律只是搭起了框架性說明，并未詳說如何使監護人承擔這種法律后果。

三、國內外監護制度差異比較與對我國立法的借鑒意義

（一）羅馬法規定的監護制度及對我國的立法建議

1.羅馬法是現代民法的淵源，特別是對包括中國在內的大陸法系國家影響深遠。現代很多制度都發源于羅馬法，監護制度也是其中之一。雖然在羅馬法中監護對象主要是未成年人和殘疾人，并沒有明文規定有關老年人的監護制度，但這三者之間存在共通之處，也可為如今中國老年監護提供借鑒。以監護制度設立方式的不同，羅馬法的監護主要有四類：遺囑監護、法定監護、官選監護和信托監護。［4］它們作為一個完整的體系，構成了羅馬法縝密的監護制度。

2.我國缺失監護人辭職或拒認權的相關法律規定，可以從羅馬法中得到啟發：建立監護人請辭的相關制度。

學者魏慶爽認為，有下列情形之一者，監護人可以辭職：（1）監護人年滿65周歲；（2）有疾病或殘疾，難以正常履行監護職責；（3）因照顧老人小孩或者患病配偶，家務特別繁忙；（4）除子女外已經承擔一個以上監護責任的；（5）現役軍人或擔任政府要職；（6）擔任除配偶、直系血親之外成年人的監護人已滿五年。［4］

筆者認為，還可以在考慮到部分監護人長期照顧被監護人有困難的情況下，設立監護周期。如五年為一個監護周期，固定讓渡監護人資格，在保障被監護人合法權益與自主意愿的條件下，讓不同有監護資格的主體輪流履行監護人職責，既可以緩解一位監護人長期護理的過重負擔與力不從心，也能使被監護人的身心得到較好照料。

（二）美國的老年監護制度及對我國的借鑒意義

1.美國老年監護中的調解程序制度

調解是參與事件的各方通過協商而就彼此的利益達成一致，是美國監護制度中具有特色的一種程序。雖然并不是所有情況下都能用到調解（比如傷害被監護人的惡性事件或者利用調解來拖延時間的情況），但是其意義仍然十分明顯。

2.美國的公共監護機構

美國的公共監護機構分為營利性機構與非營利性機構，為意思能力逐漸喪失或老無所依的老人們提供較為全面的護理。在美國已經有兩個州實施了監護人資格認證項目。華盛頓特區通過其監護人專業認證委員會，和亞利桑那州一起通過了一個全面的認證項目，要求所有社會機構監護人在接受了兩天的課程培訓之后，通過一個資格考試。華盛頓特區、亞利桑那州和國家監護基金會，都有監督和約束社會機構監護人是否背離專業標準的程序。

3.美國的監護監督人制度

加利福尼亞州率先在全州范圍內建立監督和審查監護人的體系，掀起了監護監督人制度的浪潮。美國法規1977年規定法院需指定調查員，對監護人和其作出的財產交易及人身決定進行監督，承擔相關責任。此規定從最有利于維護被監護人利益的角度出發。

美國學者Hurme針對監護監督人制度實際出現的資金短缺等問題，提出了兩個解決方案：（1）建立全國統一的監護數據庫以收集相關事實及案例，并且大致掌握被監護人數量，從而為必要的監護人、監護機構的運營提供經費。（2）選用非營利機構或法庭志愿者擔任監護監督人。并且對他們進行協助法庭工作或監護的培訓與管理。

4.美國老年監護制度對我國的啟發意義

（1）在我國老年或成年監護法規中增加有關調解程序的規定。我國法律在調解程序方面存在空白，不利于發揮其優勢解決監護矛盾。因此，可以借鑒美國的調解制度，在調解程序、調解各方的權利義務、受理調解的機構組織等細則方面作出立法規定。

（2）推動監護社會化、公共化的發展。監護社會化是大勢所趨，伴隨社會經濟發展，職業人士增多，能用于護理被監護人的時間精力必然減少，組織社會機構提供監護服務，是應對這一趨勢的重要途徑。我國對老年監護的社會公共監護機構規定并不多，雖然村委會、居委會能夠承擔此責任，但從實際上考慮，效果并不理想。現實中，我國對社會公共監護機構或服務機構的人員培訓存在次數少且不規范的問題，這不僅不利于保護被監護人的合法權益，甚至會進一步損害。我國可借鑒美國的公共監護制度，以政府支持的專職監護機構或者社會福利機構（如福利院等）作為載體，承擔公共監護職責，并完善經費劃撥、人員配置、護理設施、監督機制等方面的立法規范。

（3）設立監護監督人制度。正如本文論述我國監護制度存在缺陷曾提到的，我國在監護監督人方面的規定十分缺乏，我國需要建立完善此制度，來有效遏制被監護人合法權益受監護人侵犯的現象。

（三）日本的老年監護制度

由于老齡化社會的到來，原有的法律制度已經不能適應現實需要，2000年日本對成年監護制度進行了全面改革：在徹底廢除禁治產、準禁治產宣告制度（相當于限制行為能力人和無行為能力人）的同時，新設任意監護制度。其中，部分先進內容對我國仍有一定借鑒意義，筆者將其羅列如下。

1.日本的分層次監護制度

日本的監護制度分為輔助、保佐和監護三種層次，每種層次的監護內容各有不同。舊制度中的保護方式僅有監護人和保佐人。新制度增設了第三種保護方式：輔助。以保護輕度的癡呆、智力障礙、精神障礙者為目的，從而由兩種保護方式構成日本的新制度。三類監護人保護的對象不同，各自的內容不一。且在三類保護制度中，可以內部轉換，頗具靈活性，更充分地適應障礙者之需。

2.任意監護制度

任意監護制度，是指本人在具有完全的判斷能力情況下，預先選定監護人并與之簽訂合同，本人意思能力與辨識能力喪失或部分喪失后，由該監護人承擔監護職責。為了保持公正，會由公證人來監督被監護人簽訂合同時是否還具有意思能力，若沒有，則合同不予生效。進入老年時期，對于意思能力逐漸喪失提前做出準備，為減少對家庭和周圍人的負擔，選擇他人簽訂合同，交付本人財產管理和身體監護的權利，任意監護制度充分考慮了被監護人本人的特殊意愿，也體現了“對自我決定權的尊重”這一監護制度的核心理念。

3.日本監護制度對我國的啟示

我國監護種類設置比較僵化，缺乏靈活性，只是分為無民事行為能力和限制行為能力，并沒有考慮到受監護老年人個體的主觀意識能力和辨識能力的差異。有的老年人雖步入耄耋之年，但只是生活不能自理，仍有辨識能力自主決定相關事務的愿望，我們的立法應該予以尊重，學習借鑒日本的分層次監護制度和任意監護。

（四）德國的老年監護制度

1.法律上的照管制度

德國1990年制訂《關于成年人監護、保護法的修正法案》，廢止了民法上的禁治產宣告制度，對以往民法上的監護制度進行了大幅度的修改。以“照管”（Be.treuung）的觀念代替了剝奪行為能力宣告制度。照管制度尊重被照管人的意愿選擇照管人，只有在被照管人完全喪失行為能力的特殊情況下，才允許法院指定照管人，照管人可以由多人擔任。該制度一定程度上類似于日本的任意監護制度，和我國的成年人自主監護制度。

2.德國老年監護制度對我國的啟發意義

我國應借鑒德國“尊重被監護人本人自我決定權”和確保其日常生活的“正常化”的人權理念，即真正的監護理念，應是被監護人的人格權與財產權均得到尊重與保護，而不是僅停留在身體層次上的護理。

四、結語

“人直到生命的最后一刻能保持自己的尊嚴，在激烈的市場社會中并不是一件容易的事情。但是，就像蘇格拉底所說的一樣，人必定會死。之所以那樣，在保持尊嚴中結束自己的生命，可以說是每個人的愿望。成年監護制度就是實現人的這種愿望而存在的制度。”這是東京大學名譽教授利谷信義在某紀念演講中的開場白。同其他邁入老年監護制度改革的國家一樣，我國的老齡化已經深刻影響了社會結構，越來越多老年人的養老、醫療、看護等社會問題亟待解決，我們自身也面臨著傳統法律變革的挑戰。若我們能從美、日、德等國的先進監護制度中吸取有益經驗，并且結合聯合國尊重人權等理念加以改進，我們的法律體系將更加完善，老年人的合法權益也能得到更好的保障。