建筑工程分包合同所面臨的法律困境及解決策略

謝向濤

金博大律師事務所，河南 鄭州 450000

現如今，建筑規模和數量的增大，導致部分企業在承接項目之后不能在規定期限內獨自完成施工任務。為了保證施工質量以及工期，施工單位通常會采取分包形式，充分利用各項社會資源，在進行合理分工的基礎上，形成建筑分包體系，以保證建筑項目的高效完成。在建筑分包的具體操作過程中，受各種因素的影響，導致在實際分包期間出現一系列問題，影響建筑單位的良好發展。鑒于此，要求建筑單位認真分析建筑分包期間所出現的法律問題，并制定針對性解決辦法，以有效應對建筑分包合同在具體執行期間出現的問題，推動建筑分包行為的法治化和規范化，為建筑行業創造良好的市場環境和秩序。

一、建筑工程分包活動中最常見的法律問題分析

按照我國相關法律規定，建筑工程的分包活動應該建立完善的法律體系，從多角度多方面，對建筑分包活動進行有效約束和規范，并加大監督和處理力度，以保證分包活動的有序開展。針對現階段在建筑分包活動中出現頻率較高的問題，需要建筑單位進行仔細甄別，以明確法律工作的重點。

（一）分包活動的程序問題

在建筑工程的分包過程中要注意對分包程序的梳理，以明確建筑總包與分包的主體責任。在我國，建筑行業通常會采用招標形式來確定項目總包主體，并且我國的相關法律已經對招標過程和具體細則進行了明確，各級行政部門也加大了對招標活動的監管，以保證建筑招標工作的合理性和合法性。但是，從具體執行過程來看，各地區由于受到經濟發展水平和市場等因素的影響，對具體招標要求也各不相同，同時，由于缺乏統一的招標流程和框架，導致在工程分包過程中存在一定不足。此外，由于部分建筑分包活動的規模小、數量多，使得相關部門在開展監管工作時容易出現遺漏情況，導致一些單位受利益驅動，私自進行定標和壓價，嚴重違背招標流程，進而帶來一定的安全隱患。

（二）分包合同的合法性問題

伴隨經濟發展程度的提升，合同逐漸在人們的經濟活動中占據重要位置。在建筑行業中，分包合同的出現，能夠有效維護建筑工程總包和分包主體的利益。但是，在建筑單位中，卻普遍存在忽視合同的問題，導致建筑分包活動中幾乎不存在具有法律效力的合同，具體表現為：對工期、驗收辦法以及出現侵權行為的具體賠償辦法等內容的規定不明確，分包合同中涉及的具體要素不全面等，在一定程度上影響建筑總包以及分包主體的實際利益。同時，在具體分包合同的制訂過程中，由于合同部分具體內容與國家相關法律規定存在出入，導致其在執行期間容易出現違法問題。［1］例如，在分包合同中，需要按照國家法律規定，明確工人工資的具體支付時間和方式等內容，如果在編制分包合同時，沒有對這一項內容進行明確，則容易引發后續的工資問題，如發放不及時或者拖欠等，造成合同的不合法性。

二、建筑分包活動中存在的糾紛分析

（一）關于建筑質量的糾紛

建筑總包方在施工期間通常會建立較為完善和系統的施工管理規范，這是保障施工安全的基礎和前提。但是，在實際施工期間，總包方受各種因素的影響，導致其將建筑項目進行分包，同時與多家施工單位建立分包關系，導致總包方對分包方的具體施工水平、人員素養以及施工人員的持證情況等因素的了解不夠全面。另外，由于總包方在承接工程時，會在工程款中預留出一部分資金用作施工管理，分包方也會在工程款中預留出稅金和利潤，導致能夠用于施工管理、人員工資以及建筑材料等的費用出現不足，進而誘發施工過程中經常出現的施工材料不合格、建筑質量不達標等問題，造成建筑安全事故頻發，影響建筑單位的良性發展。

（二）關于工期的糾紛

在建筑項目實際施工期間，容易受到多種因素的影響，而造成項目延期現象。在建筑項目的分包活動中，會存在更多影響工期的不確定性因素。一方面，由于在分包活動中，總包方提出的建筑要求完整傳達給分包方需要一定時間，無形中增加了兩方的溝通時間和成本。另一方面，在分包活動中，工程款項要想從總包方發放到承包方工人手中，需要的手續是非常復雜的，耗費的時間也相對較長，這就容易誘發施工延期或者管理問題。

（三）關于工資的糾紛

通常情況下，勞務公司會與建筑總包方簽訂與工人工作時間和薪酬等相關的協議，但是，卻不能和具體施工方簽訂這一協議。而進行具體施工的工人通常也會在與勞務公司簽訂合同之后，再接受分配進行開展工作。在分包活動中，資金以及信息的傳達都容易出現延誤情況，為勞務公司帶來巨大壓力的同時，還容易發生工人辛苦工作卻不能及時支取報酬的現象，長此以往，工人容易堆積大量不良情緒，進而對建筑單位產生不滿，甚至出現消極怠工現象，對項目進度以及質量等都帶來不良影響。

三、建筑分包中法律問題的有效應對原則

建筑單位要想有效應對分包活動中出現的法律問題，不僅需要相關人員及時明確分包法律問題的重點和難點，還需要其從原則視角出發，有效梳理自身工作，探究分包法律問題的具體應對辦法，以構建完善的法律問題應對模式。

（一）科學性原則

在解決建筑分包法律問題的時候，需要遵循的原則是科學性，并且只有在此基礎上，建筑單位才能夠對分包活動中涉及的資質、程序以及法律等問題進行科學全面的思考，進而在現有社會資源的基礎上，構建全新的分包法律體系，以有效應對分包活動中出現的法律問題。

（二）實用性原則

在建筑單位解決法律分包問題的時候，還需要注意應對辦法的實用性。由于在建筑分包活動中所涉及的法律問題非常多，在處理方面也存在較大難度。鑒于此，要求建筑單位在具體處理分包問題的時候，要將具體法律規定作為切入點，重點解決在建筑分包活動中存在的法律問題。在解決過程中，需要先將具體問題進行細化處理，以增強問題處理的高效性和合理性，促使具體的應對辦法能夠與建筑單位的實際需求相一致，以滿足建筑工程的客觀建設要求。［2］

四、建筑工程分包合同所面臨的法律困境

（一）相關法律規范欠完善

從我國現存的法律體系可以看出，盡管我國已經出臺多部建筑法律規范，并形成了較為完善的法律體系，但是，從其具體適用過程不難發現，我國相關法律在適用性上還存在一定不足，影響分包法律問題的高效解決。這主要表現在以下兩方面：一是在相關法律規范的具體表達上，用語模糊，內容不全；二是在相關法律規范中存在眾多原則性規定，其雖然在司法活動中具有很強的宣示作用，但是卻凸顯出其在實用性方面存在的不足，在相關事例中不能進行有效落實，無形中為建筑單位提供了鉆取法律漏洞的機會。

（二）相關法律文件的標準欠統一

在建筑分包合同所面臨的法律問題中，除了國家規范層面，地方性法規和章程也是建筑分包活動中的關鍵性文件。由于我國地域遼闊，各地區在經濟發展水平方面存在很大差別，因此不同地區在相關法律規范的制定方面存在一定區別，甚至對關鍵問題的規定也存在出入，這對建筑分包施工的有序開展帶來一定不良影響，甚至有部分施工單位會鉆地方性章程的空子，開展違法操作。可以說，現階段在施工分包合同中面臨的核心法律困境就是，地方性法律規范的不完善和不規范，導致違法分包行為時有發生，影響建筑分包活動的有序開展。

（三）時常會發生法律規避現象

通常情況下，為了能夠減少法律對自身以及單位的約束以及制裁，部分建筑單位的管理人員通常通過探究法律漏洞的方式來為自身或者單位獲取非法利益。例如，“陰陽”合同，也就是同時準備兩份相同含義的合同，這是建筑單位常用的法律規避手段。“陽”合同主要用來向主管機構備案，向社會公示。而“陰”合同則用來與建筑項目相關各方分配利益，并解決與之相關的其他問題。在建筑項目具體施工期間涉及的合同類型是多種多樣的，但是各種合同存在的目的通常是為了有效解決建筑項目的成本、利益以及風險等相關問題。可以說，建筑合同的存在是建筑單位為了能夠有效減少法律約束，以最大限度獲取利益。因此在建筑分包期間，分包方受到利益誘惑，同樣會采取各種手段減少法律規制，導致在建筑單位中時常發生法律規避現象。

五、建筑工程分包合同所面臨法律困境的有效解決策略

（一）加大對建筑單位分包資質的審核力度

為了能夠增強建筑分包合同的規范性和合法性，除了需要建立完善的法律規范外，還需要相關部門加大對總包以及分包方各項資質的審核力度。在實際審查過程中，相關部門應該嚴格執行國家相關法律規定，對于審核過程中發現的與相關規范不符的資質問題，應該及時與相關單位進行對接和溝通，必要時可以采取強制措施，杜絕沒有資質或者是資質不合格的總包或者是分包方進入建筑市場，通過對建筑單位資質的審查和監管，能夠在一定程度上降低建筑分包管理工作的難度，為建筑施工的順利開展提供基礎保障。同時，還需要建筑單位嚴格按照國家相關規范來自覺制止非法轉包或分包等行為，構建系統完善的建筑分包體系，促進建筑行業的良性發展。

（二）構建完善的建筑分包檢查機制

前文已經對建筑分包合同中所面臨的法律困境進行了簡要分析，為了能夠有效應對這些問題，需要建筑單位構建完善的分包檢查機制，以統一檢查標準，增強分包檢查和監管工作的有效性和可行性，促進建筑分包合同的規范化和科學化。［3］在我國的司法解釋中，對于建筑項目的質量問題，不僅分包人需要承擔責任，總包人以及發包人都應該承擔一定責任，這促使發包人在具體工作中能夠做到依法做事，并依據相關規范對嚴格審查分包方的各項資質，盡可能減少自身在建筑質量問題出現以后需要承擔的責任。相信在各級領導部門和各建筑施工方的共同協作下，一定能夠充分發揮分包檢查機制的價值和功效。因此，要想建筑分包工作能夠在合理合法的前提下有序開展，需要相關部門構建完善的分包檢查機制。首先，需要國家相關部門構建建筑分包檢查框架，并制定統一檢查細則和標準，增強檢查機制的統一化和規范化。其次，需要建筑單位依據施工實際，在遵循客觀規律的基礎上，制定完善的建筑分包運行機制，使建筑單位各部門之間能夠進行良好溝通和協作，促進分包檢查機制的制定和落實，為分包工作合理合法地開展提供制度保障。

（三）建立建筑市場誠信信息平臺

在現階段的建筑市場中普遍存在忽視誠信原則和制度建設不足等問題，亟需相關部門建立建筑市場誠信平臺，以保障建筑行業的長足發展。在我國的相關文件中曾經表明政府在建筑市場的信用評價中居于重要地位。建筑市場誠信信息平臺的建立需要由政府牽頭，連接建筑各方數據庫，以建立有效的誠信監管平臺為目的，形成建筑各主體和建筑監察部門協同問責機制，并將沒有進入監管平臺的項目劃分為非法項目。問責機制的形成一方面強化了市場的監管作用，另一方面還有助于形成一人一崗的實際追責形式，同時還可以將市場監管平臺與信用中國和政府采購等平臺進行相互關聯，擴大監督范圍，強化對建筑分包活動的監管，有效預防違法分包現象的發生。

綜上所述，伴隨時代的發展和建筑規模的擴大，建筑分包合同所面臨的法律問題逐漸凸顯，對建筑質量以及建筑單位的良好發展造成一定不良影響。針對建筑分包合同中出現的法律法規不完善、標準不統一以及經常發生的法律規避現象，要求相關部門從加大對建筑單位分包資質審核、構建完善的分包檢查機制以及建立市場誠信信息平臺等方面入手，加大對建筑分包行為的約束和監管，為建筑質量的提升提供基礎保障，促進建筑單位的健康可持續發展。