范林杰
(長治醫學院 思政部,山西 長治 046000)
長期以來,中小企業和個人很難從傳統渠道獲得融資,這大大影響了企業的發展和個人理財、消費。而互聯網金融模式的出現則徹底重構了金融布局,以個人對個人網貸(Peer-to-Peer Lending,P2P)和科技金融為代表的金融模式實現了資金供求雙方的精準對接。然而,由于缺乏有效的法律監管,在某些時期,互聯網金融模式整體上處于無序發展的狀態,也滋生出大量問題,擾亂了金融秩序和正常的社會生產生活。完善法律監管體系是針對互聯網金融模式風險的制度建設和頂層設計,具有提綱挈領的作用。在實踐中,互聯網金融法律監管不到位,現有法律法規與互聯網金融業務存在矛盾,使互聯網金融面臨著較大的法律風險。基于這種背景,開展經濟法視角下互聯網金融模式風險監管的研究就顯得尤為重要。
很多學者對互聯網金融的概念進行了研究,基于不同的研究角度,產生了大量具有差異性化的結論。有學者認為,互聯網金融指的是“互聯網+金融”,即傳統金融機構與互聯網企業利用互聯網技術和信息通信技術實現資金融通、支付、投資和信息中介服務的新型金融業務模式[1]。也有學者認為,互聯網金融是傳統金融模式平臺的擴大和功能的延伸,通過引入大數據和云計算等新興信息技術,依托眾多互聯網金融平臺[2],從而形成一種具有多功能、多業態、多服務的金融體系,包括金融市場體系、金融組織體系和金融產品體系等。除此之外,也有學者提出互聯網金融并不是傳統金融和信息技術的簡單融合,而是金融體系和流程的再造。基于信息技術的安全性、可靠性等優勢,互聯網金融用戶可以通過金融平臺獲得在傳統金融模式中難以獲得的金融產品和服務[3]。
所謂互聯網金融模式,指的是互聯網金融的商業模式。為促進互聯網金融模式的有序發展,2015 年,中國人民銀行等十部委發布了《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》(以下簡稱《指導意見》),并在文件中將互聯網金融模式分為以下幾種。
首先,第三方支付平臺模式。該模式在生活中極為常見,甚至已經融入大多數人的日常生活。第三方支付平臺模式能為客戶提供直接的支付服務,也能為信息中介機構提供信息支持和服務[4],而且服務模式不受時間和空間的限制。第三方支付平臺可以對客戶支付的海量信息進行收集、整理和分析,利用大數據技術完成對個人金融需求的精準定位,為理財服務、融資服務提供信息支持。隨著智能終端的普及,第三方支付平臺模式呈現出多元化發展的特點,如常見的支付寶、財付通等[5]。
其次,P2P 網絡小額貸款模式。P2P 是英文“peer to peer lending”的縮寫,可以理解為個人對個人,又稱點對點網絡借款。在P2P 網絡小額貸款模式中,資金需求者提出借款需求,而平臺通過查閱借款者的信用水平,開展資信評估。資金出借者可以通過平臺同借款者簽訂借款合同。對于借款者而言,其借款對象的數量是不固定的。對于出借者而言,其可以通過金融平臺實現對還款信息的跟進和監控,也可以尋找資金需求方,實現資金供給。通過相對較高的借款利率和流量引入,平臺可以獲取源源不斷的收益。國內具有代表性的借款平臺有翼龍貸、人人貸、京東小貸等。
最后,眾籌融資模式。眾籌融資起源于我國香港,發起眾籌的對象多為具有創業需求但缺乏資金的個人或者企業。具有融資需求的一方通過互聯網金融平臺向不確定的投資方展示項目背景、創意、預期投入和收益信息,而資金投資者會根據信息形成個人評估報告,并決定是否投資。相對于傳統金融模式,眾籌融資模式更加具有“平民化”的特征,提供了更加開放、門檻更低的融資平臺,有助于實現個人的創業夢想。當前,國內常見的眾籌融資平臺有京東眾籌、淘寶眾籌和人人籌等。
基于法律角度開展對互聯網金融模式的風險監管具有很強的必要性,主要體現在兩個方面。一方面,是克服互聯網金融模式市場調節局限性的需要。眾多融資平臺籌集的資金基本都處于投資理財的狀態,雖然融資平臺承諾投資者可以隨時取回本金,但是基于平臺投資的周期性特點,理財收益的變現必然需要一定的周期,這很可能引發資金贖回和投資收益變現發生時間錯配的風險。如果投資市場發生波動,眾多投資者基于風險考慮會選擇提現。而短時間內的資金收回很可能會導致融資平臺產生安全問題,進而造成區域金融市場動蕩。這種資金錯配和安全風險是很難通過市場自發調節進行控制的,必須要通過法律制度強化信息披露,并嚴格執法,以此減少資金供求雙方信息不對稱的情況。
另一方面,是打擊互聯網金融平臺違法行為的必然選擇。基于市場“經濟人”的假設,很多互聯網金融平臺具有天然的逐利性,容易產生理財服務不規范、虛假宣傳、監管不嚴的問題。某些互聯網金融理財平臺為了吸收儲戶資金,盲目作出年化收益率高的虛假承諾,對該提示的風險不提示,對該告知的合同條款不告知,通過虛假宣傳獲得資金。這種行為不僅違背了金融道德,而且觸犯了法律紅線。因此,必須通過強有力的法律監管來防范服務不規范的風險。此外,互聯網金融平臺在上線理財產品之前需要經過事前審批來獲得“經營牌照”。而部分平臺為了迅速獲得收益、開拓市場,在缺乏產品審核的情況下盲目推出理財產品,存在違規操作的問題。因此,加強法律層面的風險監管是控制理財風險必不可少的舉措。
在傳統的金融模式中,對金融機構實施的是“一行三會”的分業監管模式。然而,在互聯網金融模式中,由于金融機構的主體屬性和平臺的功能屬性尚未得到法律層面的界定,因此監管主體無法從法律角度確定各個平臺適用的監管規則,以及對應的監管主體。《指導意見》中明確指出,要界定各種金融模式的業務邊界和準入、退出條件,嚴格落實監管主體責任,保護合法運營,打擊違法犯罪活動。但在實踐中,對于如何界定業務邊界、確定互聯網平臺的法律地位、確定監管規則等的規范還較為模糊,缺乏統一的法律文件作指導。正是由于法律建設的滯后、監管主體責任的不明,互聯網金融模式的風險監管長期處在混亂狀態。
對于互聯網金融模式而言,其法律體系的不健全體現在兩個方面。第一,缺乏互聯網金融安全風險防范的法律機制。對于互聯網金融平臺而言,其在信息安全制度建設和技術應用方面,仍然處在各自為政的狀態。各個平臺基于業務發展和數據控制的需要,采取了多樣化的信息技術標準,并且缺乏統一的安全風險防范法律機制。因此,很多互聯網平臺信息系統容易遭到外部攻擊,導致客戶信息泄露、交易中止。第二,互聯網平臺的信息披露法律制度不健全。雖然國家在法律層面已經明確要求互聯網平臺必須進行信息披露,但是關于信息披露的標準法律規范尚未建立。部分平臺為了實施盈余管理,向外界傳遞錯誤信號,做出選擇性披露信息的行為,嚴重損害了廣大投資者的利益。
與傳統金融模式不同,互聯網金融模式的很多業務都是在虛擬空間中完成的。基于信息技術的特點,互聯網金融活動具有信息易丟失、追溯難度大、數據易篡改等特點。因此,針對互聯網金融模式的風險監管,除了要有完善的法律機制作保障,還要加大監管力度,提高監管技術水平,這也是做好風險監管的必然選擇。在實踐中,有關主體往往采取現場監管和非現場監管相結合的方式。對于已經發生的金融事件,有關部門采取約談、發問詢函或者立案調查的方式進行監管,這種方式側重對金融業務的事后控制和損失彌補。而在非現場監管中,由于大數據和人工智能技術運用能力不足,尚未建立完善的金融風險監管科技體系。可以說,監管技術水平低是互聯網金融模式風險監管的一大難題。
從上述內容可知,金融監管主體地位、金融平臺業務范圍、金融監管責任的有關細則還尚未出臺。基于此,一方面,有關部門應加強法律建設,出臺有關監管主體地位和責任的法律條款。基于傳統分業監管模式的局限性,對于互聯網金融模式的風險監管,可以采取雙線多頭監管機制。在中央層面,應該確立以中國人民銀行、銀保監會為主體的監管戰略。在地方層面,應該確立以各地方財政、司法等部門為主體的多頭監管模式。另一方面,在法律層面還應該明確針對互聯網金融的特殊監管模式。針對爭議性大的互聯網金融業務,應在法律層面明確核心監管機構,避免發生無人監管或各部門推卸監管責任的情況。
在傳統的金融模式中,法律對金融機構的市場準入、退出、內控機制建設都作出了明確的規定。然而,互聯網金融模式與傳統金融有很大不同,有關部門應盡快針對互聯網金融平臺制定市場準入、退出和內控建設的有關法律。比如,針對互聯網金融機構的經營業務,可以制定《互聯網金融禁止業務條例》。金融機構的內部控制制度是維護金融業務正常開展的必要前提。就法律層面而言,可以將互聯網金融內部控制制度建設的標準和規范加入《互聯網金融交易法》和《公平交易法》。此外,要建立動態監管制度。互聯網金融模式正處在不斷發展變化當中,新問題、新情況層出不窮。因此,在法律層面,應該建立動態的金融監管模式。相關部門可以以補充規定的形式不斷更新各個監管主體的責任范圍。
完善信息披露的法律體系應從以下幾個方面著手。首先,要規范互聯網金融模式的信息披露制度,著重將投資違約率、糾紛解決率和糾紛解決程序納入信息披露范圍。此外,還應明確互聯網金融信息披露的全面性要求、信息標準、公開時間。其次,要構建互聯網金融信息披露的法律責任體系。對于未能全面公開信息的互聯網平臺,要給予相應懲罰,對于相關責任人,要追究責任。最后,要完善消費者信息權益保護的法律體系。由于供需雙方存在不確定性,有關部門應加強對消費者權益的信息保護,要對平臺上的消費者信息及交易活動中的信息流動情況進行保護,調動互聯網平臺加強信息安全機制建設的積極性。此外,還可以建立互聯網金融舉報信息平臺,鼓勵消費者對信息權益被侵犯的情況進行舉報和投訴。
與信息技術的緊密結合是互聯網金融模式的重要特點,因此監管部門必須提高監管技術水平,開發和建立信息化的監管技術體系。各個監管部門應該就監管信息化建設制定統一的規劃。監管部門應積極引入大數據、云計算和人工智能技術,打造科技金融監管體系,使其能針對互聯網信息平臺違規事件,實現對數據、信息和事件的溯源,并能實現對數據的深度挖掘,通過數據分析得出風險指標,并向監管者傳遞預警信息,而監管部門則可實現對互聯網金融模式的事前、事中控制。
互聯網金融是科技和金融相互融合的產物,在滿足人們投資和消費需求方面發揮了積極的作用。但是,人們也應該認識到互聯網金融模式過去曾經處于無序發展狀態,對金融秩序產生了消極影響。只有辯證看待互聯網金融模式,從法律層面制定多種策略,才能實現對互聯網金融模式風險的有效監管。