保健品行業的犯罪規制

黃靚雯 曹俊梅 向凱朋

據統計，我國保健品市場規模持續增長，2019年市場規模達2227億元，2021年增至2708億元，2023年有望突破3250億元。保健品市場可謂發展前景廣闊，但中國消費者協會發布的2022年消費維權調查結果顯示，在各類消費商品和服務當中，消費者對保健品類產品的不滿意率達28.6%。目前保健品市場中各類保健品包括保健食藥品、保健化妝品、保健用品等。本文所稱保健品主要指保健食藥品。

保健品市場存在價格虛高、虛假宣傳、產品劣質等行業亂象，此外還存在保健產品質量參差不齊，銷售人員準入門檻低、人員魚龍混雜等問題，甚至滋生涉老詐騙、傳銷、生產銷售假冒偽劣產品等犯罪。保健品行業亂象不僅擾亂市場秩序，破壞營商環境，還侵犯了人民群眾，特別是老年群體的生命財產安全。

黨的二十大報告指出“推進健康中國建設。人民健康是民族昌盛和國家強盛的重要標志。把保障人民健康放在優先發展的戰略位置，完善人民健康促進政策”。加強保健品行業的犯罪治理，促進保健品行業健康發展，保護人民群眾的生命財產安全，特別是老年群體的生命財產安全，維護消費者合法權益，對推進健康中國建設具有重要意義。本文嘗試對保健品行業涉及犯罪情況進行分析，著重解析針對老年人保健品詐騙的相關情況，并提出犯罪治理的若干建議，以期對進一步規范保健品市場秩序有所裨益。

根據中國保健協會的定義，保健食品是具有特定保健功能或者以補充維生素、礦物質為目的的食品，即適宜于特定人群食用，具有機體調節功能，不以治療疾病為目的，并且對人體不產生任何急性、亞急性或者慢性危害的食品。根據《保健食品注冊與備案管理辦法》（2021年修）的規定，“保健品是含有人體必需的微量元素或其他人體無法自身合成的礦物質，調節特定人群身體機能，并且不以治療疾病為目的，對人體健康無不良影響的一種食品”。保健品因具有特定的保健功能、特定適宜人群而區別于普通食品，同時因不以預防、治療疾病為目的而區別于藥品。《中華人民共和國食品安全法》對保健品的原料與功能聲稱管理、產品注冊、產品經營許可、標識管理、廣告審查等進行了規定。保健品還需要經過特定的注冊和審批程序，《保健品食品注冊與備案管理辦法》（2021年修）對申請注冊的保健食品的安全性、保健功能和質量可控性，以及將表明產品安全性、保健功能和質量可控性的材料提交食品藥品監督管理部門進行存檔、公開、備查的備案進行了規定。《食品經營許可管理辦法》將保健品銷售許可納入食品經營許可的范圍。

從市場上涉及保健品違法、犯罪情況來看，包括了經食品藥品監督管理部門注冊、備案的正規保健品，超出其注冊、備案以及聲稱范圍等而產生的違法犯罪，以及未經食品藥品監督管理部門注冊、備案的保健品。具體來說，第一，表現為已注冊、備案的保健品生產或銷售企業，沒有按照注冊時的特定保健功能聲稱進行虛假宣傳。根據國家市場監督管理總局2019年發布的保健品虛假廣告違法行為報告顯示，2017年7月至2019年2月各級市場監管部門共計查獲 5.8 萬起保健品食品欺詐和虛假宣傳類案件，案值33.2億元人民幣，罰沒4.9億元；第二，表現為未注冊、備案的保健品生產或銷售企業，以“保健品”的名義宣稱其具有養生保健和預防疾病的功效，甚至夸大其詞，宣傳的功效往往超出商品作為保健品時的功效；第三，表現為普通食品冒用“保健品”名義，宣稱具有保健功效；第四，商家在保健品中非法添加藥品，甚至添加有毒有害物質；第五，詐騙犯罪人員以普通食品或者一些假冒偽劣的產品，甚至有毒有害食品，冒充保健品進行詐騙犯罪。

針對以上不同情況的保健品，現實中存在不同銷售手段，包括合法途徑和非法途徑。例如通過線上線下合法經營的藥店以及電商平臺。再如通過一些特殊的銷售方式，比如通過免費健康講座等進行虛假宣傳，再如異地流竄跨區域營銷，甚至直接用于傳銷或者詐騙犯罪活動。

以上不同情況的保健品及銷售途徑可能涉及生產、銷售偽劣產品罪，生產、銷售不符合安全標準的食品罪，生產、銷售有毒有害食品罪，生產、銷售偽劣商品罪，以及假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標標志罪等侵犯知識產權罪，還有可能涉及虛假廣告罪和組織、領導傳銷活動罪等擾亂市場秩序罪，當然還有侵犯財產的詐騙罪，以及危害公共衛生的非法行醫罪等罪名。

保健品是調節特定人群身體機能，并且不以治療疾病為目的，對人體健康無不良影響的一種食品。老年群體因年齡增長、機體機能的退化，更容易受到疾病的困擾，因而會更加關注健康問題，成為保健品的消費主力。許多保健品本身就是針對老年群體生產研發的，老年人保健品市場成為近年來保健品違法犯罪的重災區，虛假宣傳屢禁不止，以保健品銷售為載體的詐騙手段層出不窮。除了虛假廣告外，犯罪分子通過虛假宣傳、感情陪護等手段騙取老年群體信任，趁機兜售所謂“保健品”，騙取老年群體的“養老錢”。

保健品“坑老”背后的社會成因包括以下兩個方面：一是老年群體對保健品的作用存在認識誤區。老年群體獲取信息渠道不暢，知識更新較慢，面對長期困擾的疾患容易輕信一些具有“神效”“祖傳秘方”的保健品，部分老人看待保健品有“濾鏡”，存在有病治病、無病保健的心態；二是老年群體缺少家人陪伴，讓打“親情牌”的犯罪分子有可乘之機。被騙老人大多是獨居狀態，與社會和家人的聯系較少，心理上孤獨感強，犯罪分子用送米送油、噓寒問暖等方式與老人拉近關系，博取信任后向其推銷保健品，允諾高額返利，自用投資兩相宜，掏空老人錢財。而且兒女不在身邊，無法及時發現老人被騙。三是針對老年群體“打游擊式”的推銷模式監管打擊難度較大。正規的保健品銷售商一般有固定的門店、合法的營業執照，但保健品詐騙的銷售推廣多采用“打一槍換一個地方”的方式，或隱匿于居民小區，或在養生會館等，現場禁止拍照，外人很難知曉。從“參加講座領雞蛋”“免費體檢”到加入會員取得個人信息，再到推銷高價保健品，“循序漸進”，不易被察覺，騙取一定數量錢款后就卷款潛逃，依靠過往積累或非法獲取的大量個人信息改頭換面依然能夠再來一遍，犯罪成本較低。

首先，保健品行業涉及犯罪行為多樣，帶來此罪與彼罪、一罪與數罪認定的困難。如前文所述，保健品行業違法犯罪具有多種情形，可能觸及多種犯罪，銷售過程中也可能涉及不同犯罪，多種罪名可能帶來犯罪競合，或者具有手段的牽連等。例如通過冒充醫生行醫等方式銷售保健品，可能帶來非法行醫罪與詐騙罪的爭議。再如通過傳銷方式，將普通商品宣傳為保健品進行銷售，或者將有毒有害食品宣傳為保健品銷售，除了存在此罪與彼罪，還可能涉及一罪與數罪。

其次，保健品行業共同犯罪較多，特別是涉及保健品的詐騙犯罪，往往采用公司化運作的方式，帶來犯罪打擊的難度。在涉及詐騙的保健品犯罪中，詐騙團伙模仿公司化的運營方式，將公司包裝成規模較大、業界權威、官方推薦等“正規”形象。一般而言，犯罪團隊由負責人、業務員、客服、物流人員等組成，有人負責非法采集匯總老年人的個人信息進行數據分析，篩選出被騙可能性較高的受害群體精準營銷。還有人飾演教授、醫生等進行虛假宣傳，讓老人覺得健康問題嚴重。也有人會對有購買記錄的老年人進行回訪，評估后續行騙的可能性。這些犯罪分子都經過專業化的話術培訓，按照團隊事先設定的劇本、人設緊密配合，有條不紊地實施詐騙，但由于各自分工明確，部分嫌疑人會以不知情或者稱這是夸張的商銷手段，對自己的主觀故意進行辯解。

最后，涉及詐騙的保健品犯罪中，詐騙手段日趨多樣化，合理合法取證難。犯罪手段上從起初的通過冒充專家、夸大療效推銷高價保健品，逐漸演變為連環騙局。比如，被害人在購買保健品因無效而維權時，犯罪分子以需要鑒定為由騙取鑒定費用，成功退款后又有“警察”來電稱鑒定中心為假，要求轉賬自證身份，各種套路不斷升級、防不勝防。在溝通方式上，犯罪分子的反偵查意識較強，大多采用與老年人點對點溝通，以口頭方式進行允諾，很少留下書面的有力證據，導致取證成為一大難題。此外還存在受騙老年人報案不及時，還存在部分老人即使發現自己被騙，也礙于面子、擔心子女責怪等原因不報案等情況。

加大保健品市場的監管力度。第一，加強對保健品的生產許可管理，把好生產許可準入關，避免不合格的保健品流入市場。第二，加大保健品廣告審查，重點打擊保健品領域的虛假宣傳、欺詐營銷。第三，暢通群眾舉報投訴渠道。重點關注短期內被多次舉報的保健品名稱，及時化解糾紛，發現涉及違法犯罪的，及時移送線索。

一是依法嚴懲相關保健品犯罪。加大相關犯罪的打擊力度，在嚴懲犯罪分子的同時，積極開展追贓挽損。二是加強對個人信息的司法保護。在打擊保健品詐騙犯罪時，應同步注重深挖關聯犯罪，依法追溯個人信息的泄露渠道，徹底斬斷犯罪鏈條。三是完善懲罰性賠償及信用懲戒機制。對欺詐銷售、虛假宣傳的非法經營者，檢察機關可以依法履職，提起民事公益訴訟，請求法院判令其承擔懲罰性賠償責任，讓違法者痛到不敢再犯。同時，完善保健品領域的信用懲戒機制，優化司法機關與職能部門間的信息溝通機制，確保從業禁止制度落地落實，有效整治違法從業。

打擊整治保健品行業犯罪要將抓末端、治已病與抓前端、治未病結合起來。第一，消費者方面，特別是老年消費群體，要樹立正確的健康理念，切忌“病急亂投醫”。第二，司法機關方面，通過辦理一批典型案件，形成嚴打高壓態勢，落實“誰執法誰普法”的普法責任制要求，不斷提升人民群眾的安全感和滿意度。第三，相關行政單位、社區層面，要持續、深入推進宣傳教育工作，特別聚焦留守老人、孤寡老人等重點人群。同時，進一步提升社區醫療服務水平，讓老人在就近社區就能方便看病配藥，定期為老人提供健康體檢，最大限度擠壓騙子上門兜售高價保健品的“行騙空間”。