期貨居間人“喊單”貓膩

喬等一

投資者應(yīng)慎選投資機構(gòu)

在第三方應(yīng)用程序（App）下單購買期貨，本以為有期貨居間人的指點，可以賺得多一些，頻繁交易后卻虧損連連，為何？原來利欲熏心的期貨居間人為了獲取高額的交易手續(xù)費回扣，在線“喊單”誘導(dǎo)投資者頻繁交易，自己則“狂割韭菜”賺得盆滿缽滿。日前，靜安區(qū)人民檢察院以涉嫌非法經(jīng)營罪對任某某等22人提起公訴，法院一審以非法經(jīng)營罪判處任某某等人有期徒刑3年至6個月不等，均適用緩刑，并處罰金人民幣160萬元至4萬元不等。

這是靜安區(qū)人民檢察院辦理的首例期貨居間人非法經(jīng)營期貨投資咨詢業(yè)務(wù)案件，依法懲治期貨業(yè)務(wù)中擾亂金融市場秩序的違法犯罪行為。

期貨“喊單”貓膩多

投資者陳女士經(jīng)人介紹認(rèn)識了D公司的業(yè)務(wù)員，業(yè)務(wù)員自稱D公司是一家做期貨的公司，有專業(yè)的分析師，讓陳女士下載Y期貨App開戶。謹(jǐn)慎觀察一陣子后，2021年3月起，陳女士便入了“坑”。業(yè)務(wù)員有時打電話告訴陳女士某支期貨在哪個點位買入或者賣出，有時通過微信發(fā)送一些期貨文字推薦信息，陳女士出資80余萬元，按照業(yè)務(wù)員的“喊單”買入賣出。半年后，不僅沒賺到錢，手續(xù)費也高得離譜，最終發(fā)現(xiàn)竟然虧損了五六十萬元。

業(yè)務(wù)員的建議為何屢屢失敗？原來是這家D公司有貓膩。

D公司成立于2014年，主營貴金屬銷售等業(yè)務(wù)，2020年12月，D公司與Y期貨公司簽訂了居間合同，約定由D公司為其提供攬客開戶等居間服務(wù)，按照客戶交易產(chǎn)生手續(xù)費的85%向D公司支付居間費。

什么是期貨居間人呢？

根據(jù)《期貨公司居間人管理辦法（試行）》（以下簡稱《辦法》）的規(guī)定，期貨居間人是指受期貨公司委托，為期貨公司提供訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同的中介服務(wù)，獨立承擔(dān)基于中介服務(wù)所產(chǎn)生的民事責(zé)任，期貨公司按照約定向其支付報酬的機構(gòu)及自然人。按照規(guī)定，期貨居間人只是期貨公司和投資者之間的媒介，為期貨公司拓展業(yè)務(wù)，提高締約成功率，并不能向投資者提供指向明確的交易建議。

D公司為開展居間服務(wù)設(shè)立了第一分公司，任某某擔(dān)任總經(jīng)理，負(fù)責(zé)分公司經(jīng)營管理。由于期貨居間人報酬主要來源于期貨交易手續(xù)費提成，也就是說，客戶買進(jìn)賣出越頻繁，產(chǎn)生的手續(xù)費越多，公司賺得也就越多。因此，D公司第一分公司開始走上了歪路，在未經(jīng)國家期貨管理部門批準(zhǔn)的情況下，另設(shè)顧問部并招募大量業(yè)務(wù)員開展期貨咨詢業(yè)務(wù)。

根據(jù)法律規(guī)定，從事期貨咨詢業(yè)務(wù)，不僅公司要取得期貨投資咨詢的資質(zhì)，相關(guān)業(yè)務(wù)員也要具備期貨投資咨詢的資格。據(jù)任某某供述，D公司第一分公司和公司員工“都沒有期貨投資咨詢的資質(zhì)”，還有業(yè)務(wù)員稱公司高管告知自己“可以一邊工作一邊考證”。

除了公司能收取居間費，最底層業(yè)務(wù)員也可以拿5%的提成。在利益驅(qū)使下，公司上上下下“勁兒往一處使”，每天給客戶轉(zhuǎn)發(fā)期貨資訊并講解分析，教客戶在哪些點位買入賣出，促使客戶提高交易量。就這樣，一支沒有期貨投資咨詢資質(zhì)、能力參差不齊的隊伍，開始了在線“喊單”的“暴富”之路。

引導(dǎo)偵查夯實證據(jù)鏈

天網(wǎng)恢恢，疏而不漏。2021年8月，公安機關(guān)在工作中發(fā)現(xiàn)D公司涉嫌誘導(dǎo)他人購買股票、黃金期貨，于8月16日立案偵查，8月26日將任某某等人全部緝拿歸案。

案件移送到檢察機關(guān)，承辦檢察官仔細(xì)審查卷宗后發(fā)現(xiàn)：D公司與Y期貨公司確實簽訂了居間合同，依法成為期貨居間人，但D公司在開展居間業(yè)務(wù)時是否向客戶提供期貨咨詢服務(wù)、究竟提供哪些咨詢服務(wù)尚未查實，對該公司行為性質(zhì)也沒有行政認(rèn)定意見。因此，靜安區(qū)人民檢察院于9月29日列出進(jìn)一步補充偵查提綱，要求補充相關(guān)投資者的證言、D公司向客戶提供咨詢服務(wù)的內(nèi)容與方式等詳細(xì)證據(jù)。

公安機關(guān)隨即進(jìn)行補充偵查，找到了通過D公司居間服務(wù)開戶投資的客戶，補充了36份期貨投資者的證言。這36位投資者中，除了少數(shù)幾位尚未虧損，其他人虧損金額從幾千元到一百多萬元不等。

D公司及其員工向投資者提供了哪些服務(wù)？是否違反了《辦法》規(guī)定？根據(jù)補偵提綱，公安機關(guān)及時補充固定電子證據(jù)，結(jié)合犯罪嫌疑人和證人證言，檢察官查證任某某等人為牟取更多手續(xù)費回扣，或謊稱其為Y期貨公司員工，或混淆客戶對期貨居間人身份的認(rèn)知，通過微信每天向投資者頻繁推薦期貨產(chǎn)品的買入、賣出點位，促使客戶提高交易量。

根據(jù)《辦法》規(guī)定，期貨公司應(yīng)當(dāng)要求期貨居間人不得有下列行為：以期貨公司員工、代理人的身份對外開展業(yè)務(wù)，以及向投資者發(fā)出容易使其對居間人身份產(chǎn)生誤解的其他信息；以任何形式向投資者提供包括但不限于品種、價位、方向、數(shù)量等指向明確的交易建議。那么上述期貨居間人是否明知自己的行為已經(jīng)違反相關(guān)禁止性規(guī)定？檢察官通過翻閱全案卷宗，確認(rèn)了該期貨公司曾派駐咨詢顧問為D公司員工進(jìn)行期貨基礎(chǔ)知識培訓(xùn)與風(fēng)險合規(guī)培訓(xùn)；且犯罪嫌疑人培訓(xùn)后知曉自己的行為違反相關(guān)禁止性規(guī)定。

對于這些行為究竟該如何定性？是否屬于非法經(jīng)營的范疇？在夯實證據(jù)、查明事實后，檢察機關(guān)聯(lián)合公安機關(guān)與中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）上海監(jiān)管局多次討論，最終確定涉案人員的操作屬于未經(jīng)許可非法從事期貨投資咨詢業(yè)務(wù)，證監(jiān)會上海監(jiān)管局也出具了相應(yīng)的行政認(rèn)定意見。

本案中，D公司以單位名義實施非法經(jīng)營犯罪行為，違法所得歸單位所有，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪，但在審查起訴之前，D公司總部及第一分公司都已注銷，根據(jù)最高人民檢察院《關(guān)于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產(chǎn)的應(yīng)如何進(jìn)行追訴問題的批復(fù)》，應(yīng)該對該單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任，對該單位不再追訴。

經(jīng)審查，由D公司第一分公司推薦開戶的客戶在Y期貨公司投入資金共計3億余元，客戶交易量200億余元，產(chǎn)生手續(xù)費2800萬余元。

檢察官認(rèn)為，犯罪嫌疑人任某某等人，未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營期貨業(yè)務(wù)，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重或特別嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪追究其刑事責(zé)任。

審查起訴階段，檢察官通過釋法說理，全案28人自愿認(rèn)罪認(rèn)罰并主動退出全部違法所得。秉持寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，檢察官區(qū)分了主從犯，對被告人任某某等22人提起公訴，并根據(jù)其犯罪情節(jié)和地位作用，實行了差異化量刑建議，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。對6名參與時間短、犯罪數(shù)額低、違法所得少的涉案人員作出相對不起訴決定。

檢察建議堵漏建制

案結(jié)不等于事了，如何堵漏建制、防患于未然才是最終目標(biāo)。

根據(jù)《辦法》規(guī)定，期貨公司承擔(dān)居間人管理主體責(zé)任，應(yīng)當(dāng)加強期貨居間人職業(yè)道德教育，建立健全期貨居間人管理制度。承辦檢察官發(fā)現(xiàn)，Y期貨公司雖然采取了諸如提供法律法規(guī)培訓(xùn)并定期派員檢查等監(jiān)督措施，但均流于形式，未產(chǎn)生實效；沒有定期回訪客戶，導(dǎo)致無法及時發(fā)現(xiàn)期貨居間人違法行為。這些情況暴露出Y期貨公司對期貨居間人的監(jiān)管有漏洞，存在風(fēng)險隱患。

靜安區(qū)人民檢察院及時與證監(jiān)會上海監(jiān)管局溝通，由證監(jiān)會上海監(jiān)管局進(jìn)行行政監(jiān)管，責(zé)令Y期貨公司整改并跟蹤落實。同時，通過調(diào)研Y期貨公司，靜安區(qū)人民檢察院從建立期貨居間人管理制度、健全內(nèi)部監(jiān)管機制、提高合規(guī)意識等方面向其制發(fā)檢察建議，要求Y期貨公司對期貨居間人準(zhǔn)入資質(zhì)進(jìn)行盡調(diào)、定期或不定期對期貨居間人業(yè)務(wù)活動開展監(jiān)測、制定相關(guān)罰則、設(shè)立合規(guī)審查部門或崗位等等，幫助其進(jìn)一步提升管理水平，切實保障投資者合法權(quán)益。Y期貨公司按照檢察建議逐一對照自檢并進(jìn)行了整改，在原有期貨居間人管理制度的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步嚴(yán)格落實回訪制度，設(shè)立24小時冷靜期回訪機制，建立健全異常交易和操作監(jiān)測機制，制定內(nèi)部稽核制度并設(shè)專職稽核員，將合規(guī)考核納入績效考核體系，等等。

在此，檢察官提醒：期貨公司應(yīng)當(dāng)健全內(nèi)部監(jiān)管機制，加強期貨居間人職業(yè)道德教育；期貨居間人更要認(rèn)清法律紅線，恪守行業(yè)規(guī)定，不可違規(guī)進(jìn)行投資咨詢業(yè)務(wù)；投資者也應(yīng)充分認(rèn)識投資風(fēng)險，審慎選擇服務(wù)機構(gòu)，樹立正確的投資理念，共同維護(hù)金融市場的良性發(fā)展。

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