企業合規管理制度在我國的興起與利好

楊迎春 黑靜潔 楊洪霞

1．寧夏吳忠市紅寺堡區人民檢察院，寧夏 吳忠 751999；2．北方民族大學法學院，寧夏 銀川 750030

合規（Compliance）是個西方舶來詞，它的原意為遵守、服從，是合乎規則、遵守規范的意思。合規通常又被稱作是企業合規，是針對企業的合規管理。合規在美國被稱作是企業合規。［1］

2020 年3 月，最高人民檢察院開啟了“企業合規監管試點”的改革探索，并確定深圳市寶安區等6 家基層檢察機關作為第一期試點單位。這標志著企業合規改革在我國正式拉開帷幕。本文擬從以下四個方面進行重點論述：

一、企業合規不起訴制度綜合概述

（一）企業合規的相關概念

1．合規。它是企業合規的簡稱，是個符合規則、符合規定、符合法律法規的“三符合”名詞。它是預防、發現和制止企業內部違法犯罪行為的內控機制和措施。通常包含三個層面的含義：一是指企業在運營過程中能夠主動遵守企業注冊所在國和經營所在國的法律、法規及監管部門的規定；二是指企業能夠遵守注冊所在國和經營所在國的社會規范、商業行為守則、企業內部倫理規范、誠信和道德行為準則等規則；三是指企業能夠保證自己制定的規則合乎規范，同時全體員工也能模范遵守自己的規章制度。

2．企業合規。這個名詞，是境外一些國家針對違法犯罪企業的司法從寬制度以及幫助違法犯罪企業實施合規的社會治理制度或治理模式。我們可以給企業合規管理這樣的定義：企業及其員工的經營管理行為應當符合相關的國際慣例、法律法規、監管規定、行業準則和慣例、行業道德規范以及企業自己的規章制度等，它既是企業在預防犯罪方面承擔的一項“義務”，又是企業和企業家在經營管理過程中避驅風險的一把“保護傘”。在法律語境中，“規”就是指“成例、標準、規則、法則”等，即規范之意。“規”的范圍包含法律法規，但又大于“法律法規”，可以將其劃分為“內規”和“外規”。內規即企業內部的規則，主要包括企業規章制度、企業文化內涵、企業精神、企業道德、行業規范等。外規即企業內規以外的所有規則。主要包括國家的法律法規、部門規章、國家標準、行業管理規定等來源于企業外部而對企業經營管理產生影響的，企業注冊所在國和經營所在國的相關規則。

（二）不起訴制度的相關概念

1．不起訴。它是對刑事案件不提起公訴的簡稱。是人民檢察院對案件審查后依法做出的終止刑事訴訟的處理結果，這屬于其作為國家司法機關的“自由裁量權”的范疇。根據《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱《刑事訴訟法》）第一百七十五條第四款；第一百七十七條第一款、第二款；第一百八十二條第一款、第二百八十二條第二款；第二百九十條的規定，我國的不起訴制度包括六種類型，即法定不起訴、相對不起訴、存疑不起訴、高檢院核準不起訴、附條件不起訴、當事人和解不起訴六種。

2．企業合規不起訴。它實質是一種刑罰激勵機制，體現的是對企業合規的量刑意義，也標志著我國刑法實體法的一種前置。2021 年4 月，最高人民檢察院發布了《關于開展企業合規改革試點工作方案》，在這份方案中，第一次給企業合規不起訴作出了定義。

本文認為，企業合規不起訴：即在檢察官審查起訴時，如果發現涉罪企業已經實行了合規管理制度，辦案檢察官就可以對其依法做出不起訴的決定，是一種出罪機制；如果涉罪企業尚未實行合規管理制度，但符合不起訴的法律政策等規定，辦案檢察官仍然可以對其作出不起訴決定。在我國推行企業合規不起訴制度的實質是對企業實行合規管理的一種刑法激勵，既是刺激又是獎勵。

二、企業合規管理制度的沿革，企業合規管理制度在我國的興起與發展

（一）企業合規管理制度的歷史起源

企業合規（CorporateCompliance）一詞，和它的簡稱“合規”（Compliance）一樣，最早起源于美國。它最初起源于美國政府主導的反海外賄賂行動。而最先重視“合規”的是美國的金融領域。［2］20 世紀70 年代，美國“水門事件”之后于1977 年制定了《反海外腐敗法》（FCPA）。對所有與美國有聯系或意在與美國建立聯系的公司的腐敗行為進行監督管理。21 世紀初，“某然和某信事件”之后，2002 年美國《薩班斯法案》誕生。至此，“企業合規管理”制度開始形成并確立起來。

（二）企業合規管理制度在我國的興起與發展

黨的十八大以來，在中共中央、國務院印發的《關于深化國有企業改革的指導意見》中明確提到要強化企業的“內部監督”。因此在2016 年3 月，國資委選取了五家央企作為試點企業，正式啟動了中央企業合規管理體系建設的試點工作。經過兩年的試點，五家企業都取得了不錯的成效，國資委隨即在2018 年11 月發布《中央企業合規管理指引（試行）》。2018 年12 月，發展改革委等七部委又聯合發布了《企業境外經營合規管理指引》。至此，我國正式進入了大合規時代。

但是，我國目前企業合規行政管理體系的確立，具有明顯的功利主義傾向。完整的、體系化的企業合規機制的建立，在我國尚處于“雷聲大，雨點小”的尷尬狀態。

三、我國企業推行合規管理的六大利好

合規的本質，其實就是在國家規制下的企業進行“自治”和“抗辯”。和國家法律法規要求自然人必須遵紀守法一樣，企業合規就是要求企業及企業家遵規守法、依法治企，兩者之間沒有本質上的差別。在“大合規”的時代背景下，合規者生，不合規者去。

（一）合規管理，是提升企業核心競爭力的有效舉措

市場經濟就是法治經濟，本文認為這是一個精準的認定。企業設立、存續、終止及內部管理、生產經營、勞動用工、投資重組等都有法律法規及規范性文件予以規制，遵守這些規則是企業的“本分”，不合規企業今后將寸步難行。

（二）合規管理，是提升企業形象，增加更廣泛商業機會的有效舉措

合規除了是一種管理模式以外，已經逐漸成為企業之間相互交流、相互溝通的一種通用語言。所以大型企業在選擇合作伙伴時，越來越看重企業的“合規體系”建設工作，甚至直接作為合作伙伴的準入門檻之一。例如美國著名運動品牌“某克”，在20 世紀90 年代初曾飽受“血汗工廠”指責的困擾。為改善品牌形象并重新贏得顧客信任，“某克”逐步建立了保障其海外代工廠勞工權益的行為準則，并對其合作伙伴提出相應要求。如果不符合“某克”的要求，就無法成為其供應商。除保障勞工權益外，“某克”還不斷提高對其合作伙伴在環保、安全生產、反恐、社區福利等多個方面的要求。

（三）合規管理，是企業防范合規風險的有效舉措

合規管理的首要價值在于能夠有效防范“合規風險”，尤其是刑事法律風險。確保企業行為合法合規，避免因違規造成的財產損失，為企業可持續發展提供安全保障。可以說合規問題事關企業的生死存亡，無論一個企業盈利能力有多強，在社會上有多大的影響，在行業內地位有多重要，只要出現不合規問題，就很有可能面臨法律的制裁、信譽的坍塌和公眾的質疑等等。

合規管理是企業進行全面風險管理的一項核心內容，不管是我國的央企、國有企業、大型民營企業、小微企業等等都是如此，是企業實施有效內部控制的一項基礎性工作。2016 年，“某興通訊”因違反美國《出口管制法》被處以11．92 億美元的罰款；2018 年由于“某興通訊”在呈交美國政府的函件中作出虛假陳述，美國商務部再次啟動了對“某興通訊”的監管措施，隨后公布了對“某興通訊”的處罰通告。值得注意的是，除了高達14 億美元的罰款外，通告中還要求“某興通訊”必須聘請美國商務部挑選的合規團隊對企業進行監督，為期10 年。盡管“某興通訊”案發的背后存在客觀因素的影響，但如果“某興通訊”的合規工作開展得更好一些，不至于造成讓美國“長臂管轄”的糟糕結果。

（四）合規管理，是加強企業風險防控的重要環節

不管是我國的國有企業、中央企業還是民營企業等等，只要積極有效地開展國際化經營，實施國際化振興戰略，都是實現企業做強、做優、做大、爭創世界一流企業目標的必然選擇。我國企業開展“走出去”戰略，遇到的風險會越來越大，所以必須及早進行。

（五）合規管理，是進一步深化企業改革的內在需求

隨著我國國企改革進入深水區和攻堅期，我們目前所面臨的問題，大都是歷史上遺留下來的那些比較難啃的硬骨頭。任重而道遠。

（六）合規免責

國際通用的規則是，只要企業積極推行合規管理模式之后，就可以享受合規免責的待遇，避免企業和個人受到進一步追責。按照國際通用規則，實行企業合規必須堅持“放過企業，嚴懲責任人”的原則。我國目前在企業合規的試點工作中，打破了這個規則，實行的是“放過企業，也放過其他相關責任人”的規則。

1．企業對外部責任的免責。眾所周知，企業都是由人組成的，由企業管理者和一個個員工所組成。如果員工因為不合規引發了風險，企業如何避免受到牽連？建立有效的合規體系是一個可行的辦法。因為企業是由人組成的，所以不可避免的風險時時在、處處在。有了風險如何才能免責，自然是自然人和企業都追求的目標。正如《ISO19600：2014 合規管理體系指南》引言中提到的那樣：“有效的合規管理體系可作為減輕甚至豁免行政、刑事或者民事責任的抗辯，而這種抗辯有可能被行政執法機關或司法機關所接受”。這一點也在2004 年修訂后的美國《針對機構實體聯邦量刑指南》中有所體現。也就是說，企業如果開展了全部或部分美國《針對機構實體聯邦量刑指南》中提到的，包括教育與培訓、審查與監控、激勵與紀律機制、違規應對和預防等在內的合規工作，則可以相應減輕企業應遭受的處罰。這一點由于美國在全球的經濟強勢地位對全球合規管理的發展都產生了重要影響。許多關于合規管理的國際文件，包括經濟合作與發展組織（OECD）制定的合規最佳實踐指南，以及亞太經合組織提出的有效合規基本要素等，都體現了這一精神。所以，建立行政和刑事合規體系能夠幫助企業在一定條件下，減輕或免除行政及刑事責任。

2．個人對企業內部責任的免責。2013 年，國務院就印發了《關于金融支持小微企業發展的實施意見》，支持小微企業發展的決策部署，但實施數年并未取得明顯效果。主要原因是一些小微企業一般經營不穩定、資信狀況較差、無法提供抵押物，所以銀行工作人員為避免因出現壞賬導致個人承擔責任而對小微企業一律不予放貸。因此，原銀監會在2016 年12 月印發了《中國銀監會關于進一步加強商業銀行小微企業授信盡職免責工作的通知》［3］，確立了小微信貸“盡職免責”的規則：即在有充分證據表明授信部門及工作人員按照有關法律法規、規章和規范性文件以及銀行內部管理制度勤勉盡職地履行了職責的，應免除其全部或部分責任。

企業也同樣如此，開展業務就有可能面臨風險，如果對于出現的所有風險都追究具體辦事人員的責任，將導致與小微企業信貸出現同樣的局面，所有辦事人員只開展無風險業務，對存在風險的業務無論風險是否可控均“一刀切”地拒絕，勢必將影響企業的發展。此時企業如果建立了“合規”管理體系，則可以明確，只要按照合規流程操作，造成的風險個人可以免責。這恰恰能夠激勵辦事人員的主動合規，進一步降低企業合規的風險。2021 年6 月3 日，最高人民檢察院、司法部等九部門聯合發布了《關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》［4］，里面對于合規免責的適用對象，有著明確的規定。實行的是“放過企業，也放過其他相關責任人”規則。