論股權代持違反強制性規定之效力

[摘 要]隨著社會經濟的快速發展和全球化的深入推進，強制性規定對于維護市場秩序和社會穩定的重要性日益凸顯。在不斷變化的時代背景下，違反強制性規定可能引發諸多后果和風險。這包括對企業經營的合法性和信譽造成損害，對消費者權益和公眾利益產生不良影響，以及破壞整體經濟發展的平衡和可持續性。為了應對這些挑戰，必須采取積極有效的措施，如完善監管機制和加大執法力度，提升信息透明度和加強對投資者的保護，推進公司治理和內部控制水平的提升。

[關鍵詞]監管機制；信息披露；投資者保護

在現代社會中，法律和規定在維護社會秩序和公共利益方面扮演著至關重要的角色。其中，強制性規定作為一種具有約束力的規范，對于保護各方利益、規范行為起著重要作用。然而，違反強制性規定可能導致嚴重的后果和風險，不僅對個人和組織產生負面影響，也對整個社會和經濟造成不利影響。為了應對這些風險和挑戰，需要加強監管機制、強化執法力度，并加強信息披露、投資者保護、公司治理和內部控制水平。通過這些努力，可以創造一個公平、透明、有序的社會環境，為可持續發展奠定堅實的基礎。

一、股權代持違反強制性規定的解釋

（一）強制性規定的概念和作用

強制性規定是指法律法規中明確規定的必須遵守的規則和要求，目的是確保社會秩序、保護公共利益和維護公平競爭。強制性規定具有普遍適用性和強制性執行的特點，不受個體意愿的干擾或規避[1]，并在各個領域起到了重要的引導和規范作用。

強制性規定的存在使得社會能夠建立公平、有序的秩序。法律法規所規定的強制性規定，旨在約束個體的行為，確保其在經濟、政治、社會等方面的活動符合公共利益和道德標準。通過明確規定權利和義務，強制性規定為個體行為提供了明確的界限，使得社會成員能夠有序地進行交往和合作。

強制性規定對于保護公共利益和維護社會公正起到了重要的作用。在經濟領域，強制性規定限制了個體的行為自由，防止其通過不正當手段獲取不當利益，從而保護了市場的公平競爭環境；在環境保護、消費者權益、勞動保障等領域，強制性規定的存在強化了公共利益的保護，確保了弱勢群體的權益得到充分的尊重和保障；也對社會成員的行為產生了約束和引導作用。人們在遵守強制性規定的過程中，逐漸形成了一種自覺遵守規則的意識和行為習慣。這種自覺性的培養有助于提升社會公德心和責任意識，減少違法違規行為的發生，促進社會的和諧與穩定。強制性規定不僅為個體行為提供了明確的準則和界限，還促使社會成員形成自覺遵守規則的意識和行為習慣。只有在充分遵守和執行強制性規定的前提下，社會才能實現可持續發展和和諧進步。

（二）違反強制性規定可能引發的后果和風險

違反強制性規定可能引發的后果和風險是多方面的，對個人、組織和整個社會都具有重要影響。違反強制性規定可能面臨法律責任和制裁的風險。強制性規定是法律法規對特定行為或活動做出的明確規定，旨在維護公共利益和社會秩序。一旦違反這些規定，個人或組織可能面臨法律追究，包括罰款、處罰甚至刑事責任。這不僅對個人的聲譽和自由造成直接影響，也對整個社會起到警示作用，以防止類似違規行為的再次發生。違反強制性規定還可能導致經濟損失和財務風險。強制性規定就是為了保護公平競爭和市場秩序，一旦個人或組織違反規定，可能獲得不當利益，卻面臨經濟損失的風險。例如，可能需要支付高額賠償金，遭受合同無效導致的經濟損失，或面臨市場懲罰和投資者的損失。這些經濟風險不僅對個人或組織的財務狀況造成壓力，還可能對其聲譽和可持續發展產生負面影響。另外，違反強制性規定還可能導致聲譽和信任的喪失。遵守規定是個人和組織建立聲譽和信任的基礎，違反規定可能導致聲譽受損。失去聲譽和信任會使個人或組織在業務合作、市場競爭以及社會交往中面臨不信任和排斥。這不僅會導致商業機會的流失，還可能對與合作伙伴、客戶和員工的關系產生負面影響，從而對個人或組織的長期發展造成嚴重影響。違反強制性規定可能引發法律責任和制裁、經濟損失以及聲譽和信任的喪失。個人和組織應認識到這些風險的存在，并嚴格遵守規定，以確保合法合規，并保護其自身利益和可持續發展。同時，加強對規定的了解和遵守，以及建立健全的內部控制和合規機制，也是降低風險的關鍵。只有確保全面遵守和執行強制性規定，個人和組織才能減少法律風險、經濟風險和聲譽風險的發生。

二、股權代持違反強制性規定的效力問題

（一）相關法律法規對違反強制性規定的處理方式

相關法律法規對違反強制性規定的處理方式是為了維護公共利益和社會秩序，并對違規行為給予相應的制裁和處罰。根據不同的法律體系和具體規定，處理方式包括法律責任、經濟制裁和其他行政措施。在法律責任方面，違反強制性規定的個人或組織可能面臨刑事和民事責任。刑事責任涉及刑罰的適用，如罰款、拘留或監禁等，根據違規行為的性質和嚴重程度而定。民事責任主要涉及賠償責任，違規行為可能導致經濟損失或其他損害，被迫承擔相應的賠償責任，以補償受害方的損失。經濟制裁是另一種常見的處理方式。違反強制性規定的個人或組織可能被要求支付罰款或處以高額賠償金：罰款的數額通常根據違規行為的嚴重性和影響程度來確定，以懲罰違規者并起到威懾作用；賠償金是為了彌補受害方的經濟損失，迫使違規者承擔責任。還可能采取其他行政措施來處罰違反強制性規定的個人或組織[2]。這些行政措施可能包括吊銷執照或許可證、暫停業務活動、禁止從事特定行業或業務，以及公示違規行為等，旨在限制違規者的行為和影響，保護公眾利益和市場秩序。

相關法律法規對違反強制性規定的處理方式，其目的是維護社會公正和秩序，保護受害方的權益，同時起到警示和威懾的作用。個人和組織應該充分意識到違反強制性規定可能帶來的后果，并積極遵守規定，以免承擔法律責任和面臨制裁。

（二）法院對違反強制性規定的效力判斷標準

法院對違反強制性規定的效力進行判斷時，通常會考慮這幾個標準：第一，法院會關注強制性規定的法律效力和適用范圍。法律的效力取決于其是否具有法定的約束力和規范性。如果強制性規定是由合法的立法機關制定并具有明確適用范圍的，法院會傾向于認定其具有強制效力。第二，法院會評估違反強制性規定的行為對公共利益和社會秩序的影響。強制性規定的目的是維護公共利益和社會秩序，因此違反規定可能會對公共利益產生負面影響。法院會考慮違規行為對市場競爭、公平交易、環境保護等方面是否產生不利影響，以確定其違反強制性規定的程度。第三，法院還會審查違反強制性規定的主觀故意或過失程度。如果違規行為是故意的、蓄意的或具有惡意的，法院可能更傾向于認定其違反規定的效力；相反，如果是由于無心之失或技術上的瑕疵導致違反規定的，法院可能會對其效力進行更嚴格的審查。第四，法院會考慮違反強制性規定是否存在合法防御或特殊情況。在某些情況下，雖然違反了強制性規定，但個人或組織能夠證明存在正當理由或法定的例外情況，法院將根據具體案件的事實和證據來評估這些情況，以決定違反規定的效力。

（三）不同司法管轄區對違反強制性規定效力的觀點和實踐

不同司法管轄區對違反強制性規定效力的觀點和實踐存在一定的差異。這種差異主要體現在法律體系、法律文化、判例法和法律解釋等方面。在某些司法管轄區，法院傾向于對違反強制性規定的效力持嚴格態度。他們認為，強制性規定的目的是保護公共利益和社會秩序，必須得到嚴格執行和遵守。因此，違反規定的行為通常被視為無效或非法行為，法院將依法采取相應的制裁和處罰措施。其他司法管轄區可能對違反強制性規定的效力持相對寬松的立場。他們可能更加關注實質性的公正和公平，而非純粹追求形式上的規定遵守。在這些地區，法院可能會考慮其他因素，如實際行為的后果、違規行為的程度和影響，以及合理的解釋和解決方式。他們可能采取更具靈活性的方法，盡量維護各方的合法權益和公正原則[3]。此外，判例法和法律解釋也會對不同司法管轄區對違反強制性規定的效力產生影響。在一些司法體系中，先前的判決和解釋可以成為決策的依據，法院會參考類似案例的判決結果。這種情況下，不同判例和解釋的觀點和實踐可能會導致對違反強制性規定效力的不同看法。

由于不同司法管轄區對違反強制性規定效力的觀點和實踐存在差異，在處理違規行為時，法院會根據具體情況和適用法律，對違反強制性規定的效力作出判斷，并依法采取相應的措施。

三、對股權代持違反強制性規定的應對措施

（一）完善監管機制和加大執法力度

為了有效應對違反強制性規定的風險和后果，完善監管機制和強化執法力度是至關重要的。

1.建立健全的監管機制是必不可少的。監管機構應該制定明確的規章制度，明確違規行為的定義和標準，并確保規章制度的適用范圍和執行方式具有可操作性和有效性。監管機構還應加強對相關行業和領域的監測和調查，及時發現和防范潛在的違規行為。為了提高監管效果，監管機構可以與其他相關部門和機構加強合作，共享信息和資源，形成合力。

2.強化執法力度對于有效遏制違規行為至關重要。執法機構應該加強執法人員的培訓和專業能力提升，確保他們熟悉強制性規定的要求和標準，并能夠運用執法工具進行有效的執法行動。同時，執法機構應加大對違規行為的打擊力度，采取嚴厲的制裁措施，包括罰款、行政處罰、執法檢查等，以震懾違規者并起到威懾作用。另外，加強執法的公正性和透明度，確保執法過程公開、公正和可信，維護社會的公平正義。監管機構和執法部門應加強信息共享和溝通合作，建立有效的反饋機制；及時收集、分析和傳遞有關違規行為的信息，促進監管和執法的協調一致性；鼓勵公眾參與監管和舉報違規行為，建立舉報渠道和保護機制，為社會各界提供一種積極參與和合作的方式[4]。

（二）加強信息披露和投資者保護

加強信息披露和投資者保護是建立健全的市場環境和增強投資者信心的關鍵措施。在信息披露方面，相關機構應制定明確的規定，要求企業及時、準確地披露關鍵信息，包括財務狀況、經營業績、風險因素等。同時，加強監督和審查，確保信息披露的真實性和完整性。為投資者提供便利的渠道，及時獲取并理解重要信息，以便做出明智的投資決策。

投資者保護也是至關重要的。加強法律法規的制定和執行，明確投資者的權益和保護措施；建立健全的投資者教育體系，增強投資者的風險意識和投資能力；加強投資者投訴處理和爭議解決機制，確保投資者合法權益得到及時、公正的維護。

信息披露和投資者保護的加強，能夠促進市場的透明度和公平性，提高投資者的信心和參與度。同時，它也有助于減少信息不對稱和操縱市場的行為，維護市場秩序和健康發展。通過這些措施，投資者將更有信心參與市場，促進資本市場的繁榮和穩定。

（三）提升公司治理和內部控制水平

公司治理是指通過建立良好的決策機構和運作機制，保護股東權益、維護公司利益的一系列制度和實踐。加強公司治理的關鍵是建立健全的監督機制，確保決策的透明性和公正性[5]。這包括完善董事會的組成和運作機制，發揮獨立董事的作用，提高監事會的監督效力。同時，要加強對高管層的監督和約束，建立有效的激勵和考核機制，確保高管層的行為符合公司利益和股東利益。內部控制是指企業內部建立的一系列制度和措施，旨在確保企業運營的有效性和合規性。加強內部控制需要建立健全的內部控制制度，明確責任分工和工作流程，加強風險管理和內部審計，保證企業各項業務和活動的合規性和規范性。此外，培養員工的風險意識和合規意識，加強內部培訓和教育，提高員工對內部控制的理解和遵守程度。

通過提升公司治理和內部控制水平，企業能夠更好地管控風險、優化決策，提升運營效率和競爭力；同時，加強公司治理和內部控制也能夠增強企業的透明度和可信度，贏得投資者和市場的信任與支持，這將有助于企業獲得更多的資金支持和業務機會，實現可持續發展的目標。

結束語

監管機制、信息披露和投資者保護是當前應對違反強制性規定所引發后果和風險的關鍵要素。通過完善監管機制和加大執法力度，我們能夠有效預防和打擊違規行為，維護市場秩序和公平競爭的環境。同時，加強信息披露和投資者保護可以提升市場的透明度和投資者的信心，為投資者提供充分的信息和保障，促進資本市場健康發展。公司治理和內部控制的提升也是確保企業運作規范和可持續發展的重要手段。通過完善制度和加強培訓教育，我們可以提高各方對強制性規定的遵守和認知，減少違規風險和不當行為的發生。只有在加強監管、完善信息披露、加強投資者保護等多個方面共同努力下，我們才能構建一個健康、穩定、可持續發展的經濟社會環境，為各方創造更多發展機遇。

參考文獻

[1]崔海青.上市公司股權代持的效力與投資損益分配研究[D].上海：上海財經大學，2022.

[2]陽銘路.基于選取樣本的股權代持無效情形研究[D].成都：四川師范大學，2022.

[3]吳越，蔣平.論股權代持違反強制性規定之效力[J].重慶大學學報（社會科學版），2022，28（2）：207-219.

[4]熊曉妹.股權代持協議的效力認定及其處理[D].南昌：江西財經大學，2021.

[5]辛雨靈.違規股權代持效力認定研究[D].上海：華東政法大學，2019.

作者簡介：程浩（1994— ），男，漢族，天津人，天津市河西公證處，本科，公證員助理。

研究方向：公證實務、國際法。