建設工程施工合同糾紛類案件審理困境與解決策略

許德鴻

廣東鴻來律師事務所，廣東 湛江 524000

建筑行業迅速發展下，行業主體的增多，使得更多個人、企業投入建筑工程之中，加上工程存在人力多、周期長、投資大的特點，導致合同糾紛案層出不窮，損害了各參建方的利益。為正確審理工程施工合同糾紛，維護相關利益者合法權益，規范市場秩序，應根據《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規定，做好合同糾紛類案件審理工作，解決審理困境。

一、建筑工程施工合同糾紛概述

合同糾紛是指合同生效、履行、解釋、終止、變更等行為引發的當事人爭議，主要體現在爭議主體對導致變更合同法律關系的法律實施及內容存在不同看法與觀點，范圍涵蓋從合同成立到終止全過程。建筑工程施工合同，需根據建筑業特征，對其進行分析［1］。首先，建筑施工合同種類較多，結合實際項目運行特點，也可稱其為建設工程合同，明確規定發包人支付工程款及承包人責任的細則，施工合同僅為其中一種；其次，我國建筑行業發展中，相關政府部門規定施工合同需包含通知條款、協議書、專用條款等內容，具體細節應根據項目實質進行調整；最后，建筑行業發展迅速，利潤空間大，使得更多人投入建筑市場，容易出現操作不規范等情況，進而增加合同糾紛數量，影響建筑行業發展。

二、建設工程施工合同糾紛類案件審理困境

（一）優先權主體問題

在《民法典》規定中，承包人為優先受償權主體，而實際承包人不止施工主體，設計人、勘察人也屬于承包人。單以優先受償權來說，承包人則不包括設計人、勘察人，主要是該立法初衷在于解決拖欠工程款問題，設計、勘察處于建設工程初期，很少拖欠工程款。而承包人優先受償權方面，承包人可稱為施工人，實踐中存在分包、轉包、掛靠等情況，存在違法行為，甚至一個工程多層分包轉包，每個合同的上位主體，均可看作發包人，下位主體則看作承包人［2］。所以，承包人包括總承包、分承包、掛靠承包、轉包等，以上承包人和發包人缺少合同關系，產生違法行為時不加區分地賦予所有承包人優先受償權，相同工程內享有該權利的主體將過多，不利于司法審理操作。所以，和發包人無直接合同關系的分承包人、轉承包人、輔助施工人、掛靠人不享有該權利。

而實際施工人方面，其享有突破合同相對性主張工程款的權利，進而出現實際施工人優先受償權問題。法律賦予施工人主張權利，使得欠付工程款中發包人承擔相應責任，但不宜擴大使用突破合同相對性權利［3］。施工人主張權利和優先受償權也無直接關聯，加上若其屬于違法分包、轉包等情況下的主體，對其保護存在限度，需區分合法承包人，否則會破壞市場及法律秩序，不利于凈化建筑市場。可見，優先受償權屬于法定優先權，應予以法律關注。主體保護、權利享受主體過于寬泛，將會喪失相應意義，不再具備司法確認、法律規定之必要性。

（二）行權期間起算點問題

1.事實認定問題

建設工程中，履行合同時承包人需要完成任務，交付施工標的物，未竣工工程則無付款條件。而未竣工因素如果并非承包人造成，實踐中常見發包人未提供場地、未獲得施工許可證、未按約定付款等，工程可能出現緩建、停建情況，難以按期竣工［4］。并且，工程存在程序性特點，以竣工驗收為標志，發包人承擔組織驗收義務，如果不組織各參建方驗收，難以獲得驗收備案手續，工程仍為未竣工，導致竣工日期起算點失誤，出現陰陽合同［5］。并且，交付工程是施工節點，按照流程完成施工任務，竣工驗收后交付，雙方如果協商一致，辦理了移交手續卻未能竣工，則會出現工程未完整交付的情況。

2.法律適用問題

在《民法典》中規定欠付工程款是優先受償權的基礎，基于工程合同產生債權，發包人如果未能支付價款，承包人尚未受清償，方會產生優先受償權。以施工合同而言，合同約定的竣工時間、實際交付時間，均不代表達成付款條件，何談優先權的行使。雙方如果正常履行合同時，發包人由于增加工程量，延遲竣工，是否從實際工程竣工或合同約定竣工日期計算，承包人一邊施工、一邊需抓緊行使優先權，否則可能喪失權利，此種規定不符合現實情況［6］。為此，對于《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》（以下簡稱《優先受償權問題批復》）與《民法典》的規定需統一適用，不能割裂開來，以實際竣工或約定竣工時間為起算優先權時間，需在達成付款條件、存在逾期付款的情況下，且需同時滿足應付款節點，方能成為行使優先權起算節點。

三、建設工程施工合同糾紛類案件解決策略

（一）立法方面

1.明確優先權主體

法律導向需保護相應主體，堅持正確導向，保護合法承包人，減少模糊表述，以肯定方式，確定合法承包人為行使優先權主體。還要明確實際施工人無優先受償權，盡管人民法院有所解讀，卻未能在立法層面進行明確，仍存在案件審理實踐爭議。除上述內容外，還要明確以下幾點：一是勘察人、設計人不是優先受償主體，只在建設前期付出勞動，施工中未能真正“付出勞動”，相比其他主體投資較少，無法認定成“施工人員”［7］；二是個別符合條件的施工主體可行使優先受償權，未能明確裝修施工主體范圍。筆者認為，施工過程中，裝修主體付出自身勞動，債權關系和其他承包人無區別，應享有優先權。而符合法律優先權的承包人和發包人簽訂合同，裝修承包人也要與發包人簽訂合同，方能享有優先權。

2.明確行權起算點

工程價款優先權起算點仍存在爭議，考慮規定過細可能出現表述困難、遺漏等問題，由地方高級人民法院，根據地域差異及審判實際，可出臺地方審理指導意見，靈活應用。

3.明確優先權范圍

工程價款中，利潤作為重要部分，需要優先受償，以立法方式明確。制度設計中，權力設計最初是為了保護承包人合法權益，進而維護農民工權益，農民工及其他主體均為保護對象，不能僅維護農民工工資，反而排除工程利潤優先權。出于此種考慮，司法實踐中多將利潤款納入優先受償范圍，卻未能立法明確，建議最高法以司法解釋方式明確該問題［8］。此外，合理墊資款也應納入優先受償范圍，特別是建筑施工中，承包人通過墊資成為行業管理，建議將其納入施工成本作為項目啟動資金進行衡量。

（二）司法方面

1.法律適用

建筑工程中，有關施工合同的法律較多，不僅《民法典》單獨設置章節規定施工合同關系，陸續推出多個司法解釋。對于優先受償權，司法解釋更新、變化較多，從通過《中華人民共和國合同法》（已廢止）和《優先受償權問題批復》明確具體問題，再到《民法典》《最高人民法院關于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》確立優先權法律制度，過程曲折漫長，司法裁判者必須在熟悉法律條文的情況下，深入了解法律規定，注意條文內在關聯，根據法律關系特征，利用目的解釋、文義解釋、體系解釋等方法，減少機械的法律適用。

2.事實認定

工程施工合同中，由于法律關系十分復雜，對于實際履行、合同條款、主體雙方爭議較多，在于工程專業性、復雜性與長周期性特征。在合同糾紛類案件審理中，如果忽視實際履行、合同約定的差距，未能明確工程是否交付、竣工、結算等關鍵環節，則案件審理可能出現失誤。為此，合同審理中，必須把握法律關系特點，注意平衡利益，貼合實際原則。

（三）管理方面

1.建立救濟制度

在相關法律解釋中，對于實際施工人優先權未能進行規定，法律主流審理中，認為法律僅規定承包人享有優先權，實際施工人不處于享受范圍。而實際施工人為維護其權益，面對大量工人勞務費，盡管不享有優先權，也能以其他途徑予以保護。因此，行政管理中，建議建設專項救濟制度，對實際施工人進行有效救濟，完善司法救濟途徑。同時，發包人也能構建外部監督機制，解決款項不規范管理、支付工程款不及時等風險問題。通過此種方法，對施工資金風險進行警示、科學管理，避免債務風險，強化管理功能，減少合同事后糾紛。

2.引進專家評判

建議在我國合同糾紛案件實際處理過程中，參照國際上對于工程糾紛處理中適用的“爭議評審委員會”“爭端裁決委員會”制度，結合工程特征及解決糾紛方式，構建“專家解決工程爭端”制度，可考慮引進專家評判等方式，積極解決合同糾紛。

建設工程中，我國解決爭議方式多是調解、和解、仲裁與訴訟，傳統模式各有優缺點，無法完全解決合同糾紛案件。其中，和解是解決合同當事人糾紛案件的常見方式，以自治為前提達成一致，盡管可將合同當事人想法體現出來，結果卻不如人意，需要雙方各退一步。并且，雙方即便和解，卻也存在履行困難的問題，而且和解缺乏強制性，工程主體僅能尋求仲裁、訴訟等保障方案；調解是合同主體第三方在尊重雙方當事人的基礎上，遵循公平公正原則，斡旋調停當事人，提出公正意見供合同主體參考的方式。該方法成本低、效率高，卻無法判斷第三方性質，進而導致合同主體依然選擇仲裁、訴訟。調解與和解失敗后，合同主體會以仲裁或訴訟方式維護權益，裁決與判決盡管具有法律約束力與強制性，但整體仲裁與訴訟時間過長，費用較高，仲裁員與法官有時也欠缺一定的建筑知識，對合同糾紛案審理而言，增加了合同主體維權難度。而建立專家評判機制就顯現出了一定的優勢，在進行專家選擇時，多選用兼具法律背景與建筑背景的人才，其判斷更具權威客觀性，能夠使得雙方最大程度履行施工合同。專家評判機制是合同糾紛類案件中的非訴訟解決機制，國際普遍應用，在合同履行中如果產生爭議，不再以仲裁、訴訟為首選方式，能夠減輕案件審理壓力。為此，建設工程簽訂施工合同時，可明確約定糾紛以專家評判機制解決，或是發生糾紛案件后，以補充協議方式解決糾紛。

3.加強案件管理

建筑施工合同主體需制定管理制度，確定法律糾紛解決部門、審計部門職責等。合同主體應重點防范法律風險，在重要業務、重大決策方面，發揮法務人員、法律顧問的審核、參謀作用，注意編制招標文件、訂立施工合同、履約索賠、合同變更等環節，進行嚴格審核預防潛在風險。工程主體需遵循“控案、少案、結案”原則，將矛盾糾紛妥善化解，力爭以調解、和解、專家評判方式解決糾紛。對于無法避免的案件，積極處置應對，以法律手段解決，維護主體利益。不僅要做好備案與報告工作，負責人也要直接管控重大糾紛案件，發生的糾紛根據其緊迫性開展工作，認真梳理糾紛矛盾點、來龍去脈，明確發生案件原因，安排專人跟進，化解糾紛矛盾。定期統計發生施工合同糾紛的情況，綜合評估發案原因、處理結果、發展趨勢、影響等，總結經驗，以免反復發生糾紛問題，前移風險預防工作。同時，工程款項要求從專項賬戶支出，以免資金挪用或非理性投資等現象出現。工程施工合同案件多在于工資支付、質量問題、設計變更等方面，要求各主體以戰略高度明確企業防控法律糾紛的重要性，倡導契約精神，落實審核法律制度，完善重要決策、經濟合同審核制度，做到應審必審，提高案件管理質量。

四、結論

我國2021 年施行了《民法典》及《最高人民法院關于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》，使得建筑工程合同糾紛問題審理有據可行、有法可依，建筑行業也煥發新生機。此種情況下，合同糾紛類案件審理需根據實際困境，從立法、司法、管理三方面出發提出解決措施，從而維護建筑工程參建方利益。