獨董制度迎首次重大改革

《法人》全媒體記者 岳雷

歷經(jīng)20 多年實踐，獨董制度已成為我國資本市場一項重要制度安排，在促進上市公司規(guī)范運作、完善公司治理結(jié)構(gòu)、保護中小股東合法權(quán)益等方面發(fā)揮了積極作用。隨著全面深化資本市場改革向縱深推進，獨董制度面臨一些問題和挑戰(zhàn)。為進一步優(yōu)化獨董制度，提高上市公司治理水平，證監(jiān)會近日發(fā)布《上市公司獨立董事管理辦法》（下稱“獨董辦法”），于今年9月4日起施行。

新規(guī)制定的背景、目的是什么？對資本市場及參與者的影響幾何？對此，近日《法人》記者采訪了中山大學(xué)嶺南學(xué)院教授韓乾、財經(jīng)評論員鄭宇和曾任中原傳媒獨董、現(xiàn)任華英證券監(jiān)事李建立，三位受訪者就上述有關(guān)問題進行了解讀。

新規(guī)促資本市場“從治亂轉(zhuǎn)向提質(zhì)”

《法人》：獨董辦法出臺的背景是什么？

鄭宇：今年4月14日，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》（下稱“意見”）出臺。意見從明確獨董職責(zé)定位、優(yōu)化獨董履職方式、強化獨董任職管理、改善獨董選任制度、加強獨董履職保障、嚴(yán)格獨董履職情況監(jiān)督管理、健全獨董責(zé)任約束機制、完善協(xié)同高效的內(nèi)外部監(jiān)督體系等八個方面，提出改革措施。為貫徹落實意見，證監(jiān)會此次出臺獨董辦法，一方面通過對獨董制度優(yōu)化細(xì)化，提高獨董的獨立性和履職能力，更好地發(fā)揮其作用。另一方面，修訂后的獨董辦法將與證券法、公司法等法律法規(guī)相互配合，為獨董制度提供強有力的制度保障。同時，在獨董辦法指引下，資本市場新一輪提升上市公司質(zhì)量工作也將“從治亂轉(zhuǎn)向提質(zhì)”。

《法人》：我國引入獨董制度以來實踐效果如何？

李建立：2001年，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，標(biāo)志著獨董制度在我國落地生根。設(shè)立至今，獨董制度總體運行情況良好，作為上市公司治理結(jié)構(gòu)中的重要環(huán)節(jié)，在推動公司規(guī)范運作、保護中小股東合法權(quán)益等方面發(fā)揮著積極作用。

鄭宇：從20 余年實踐來看，獨董制度在監(jiān)督制衡公司經(jīng)營、提高公司科學(xué)決策、增強公司合規(guī)透明、提升信息披露質(zhì)量、防止公司財務(wù)造假等多方面，發(fā)揮了一定作用。但不能忽視的是，獨董制度在運行中仍存在不少問題，需要通過完善和優(yōu)化使其發(fā)揮更大作用。

《法人》：獨董制度在以往實踐中存在哪些不足？

韓乾：獨董制度在上市公司治理中的重要性和必要性不言而喻，但在過去實踐中，暴露出獨董定位不清、責(zé)權(quán)利不對等、監(jiān)督手段不夠、履職保障不足等制度性問題。因此，優(yōu)化獨董制度成為資本市場深化改革重要內(nèi)容之一。

鄭宇：獨董制度暴露的問題是多層面的，例如一些獨董在經(jīng)濟上嚴(yán)重依賴上市公司給予的高額津貼或福利，可能導(dǎo)致他們在決策時缺乏獨立性，更傾向于考慮上市公司利益，而不是中小股東利益；一些獨董與上市公司管理層或其他關(guān)鍵人員存在密切關(guān)系，如親友關(guān)系、人情關(guān)系等，導(dǎo)致他們在決策時礙于情面，無法客觀公正作出判斷；還有一些上市公司聘請獨董純粹是為滿足監(jiān)管硬性要求，并沒有真正重視發(fā)揮其作用，導(dǎo)致獨董游離于公司運行框架之外，在某種程度上淪為“吉祥物”。類似問題還有很多，需要通過進一步完善制度規(guī)制不正常現(xiàn)象。

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推進落實獨立董事既“獨”又“懂”

《法人》：獨董該如何履職盡責(zé)，規(guī)避自身風(fēng)險？

李建立：從個人經(jīng)驗看，獨董在履職中必須做到兩點：一是“獨立”。獨董要獨立于上市公司實際控制人、控股股東、大股東、董監(jiān)高之外，只有做到獨立才能確保決策建議的客觀性；二是“懂事”。獨董要在自身專業(yè)領(lǐng)域（如法律、會計、經(jīng)濟等方面）具有專業(yè)性，在股票發(fā)行上市規(guī)則、證券交易所交易規(guī)則、本公司章程等公司治理方面“懂事”，只有“懂事”才能確保決策建議的專業(yè)性。

鄭宇：對于獨董而言，要降低履職風(fēng)險需要注意三點：一是接受聘任前要對上市公司進行深入調(diào)研，了解其經(jīng)營理念、發(fā)展戰(zhàn)略、治理狀況、財務(wù)狀況及股權(quán)結(jié)構(gòu)等問題，避免盲目介入；二是切忌“攤大餅”，兼職家數(shù)要和時間、精力成正比，不能盲目貪多，否則便是對上市公司及股東不負(fù)責(zé)任；三是堅守初心，恪守底線，通過勤勉盡責(zé)促進上市公司合規(guī)經(jīng)營、健康發(fā)展。

《法人》：針對獨董提名機制獨立性不足問題，新規(guī)有哪些變化？

鄭宇：實踐中確實存在一些“花瓶獨董”“人情獨董”等不正常現(xiàn)象，重要原因之一就是獨董提名機制獨立性不足。為解決這一問題，獨董辦法明確，所謂獨董是指不在上市公司擔(dān)任其他職務(wù)，并與其所受聘上市公司及其主要股東、實際控制人不存在直接或者間接利害關(guān)系，或者其他可能影響其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。在上市公司，獨董占董事會成員比例不低于三分之一。獨董辦法在獨董任職資格中，新增了與公司“主要股東、實際控制人不存在直接或者間接利害關(guān)系”的一般性條件，并尤其針對控股股東、實際控制人新增和細(xì)化列舉了多種不得擔(dān)任獨董的情形，具體包括：在上市公司控股股東、實際控制人的附屬企業(yè)任職人員及其配偶、父母、子女；與上市公司及其控股股東、實際控制人或者其各自附屬企業(yè)有重大業(yè)務(wù)往來，或者在有重大業(yè)務(wù)往來的單位及其控股股東單位、實際控制人任職的；為上市公司及其控股股東、實際控制人或者其各自附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢、保薦等服務(wù)的人員，包括但不限于提供服務(wù)的中介機構(gòu)項目組全體人員、各級復(fù)核人員、在報告上簽字的人員、合伙人、董事、高級管理人員及主要負(fù)責(zé)人。

此外，獨董辦法新增對獨董被提名人和候選人資格的相關(guān)規(guī)定和要求，加強了監(jiān)管的嚴(yán)格性，確保上市公司獨董具備必要的專業(yè)能力和獨立性。

《法人》：在提高獨董履職獨立性和有效性方面，有何制度創(chuàng)新？

鄭宇：獨董辦法修訂的核心在于提高獨董履職獨立性和有效性。目前，獨董履職多為兼職形式，隨著兼職家數(shù)增多，投入到每家公司的精力和時間減少。為此，新規(guī)在明確獨董應(yīng)當(dāng)具備專業(yè)知識、工作經(jīng)驗和良好品德基礎(chǔ)方面，將獨董在上市公司兼職數(shù)量，從原來“不得超過5 家”改為“最多3 家”，并且新增獨董現(xiàn)場工作時間要求，即每年在上市公司現(xiàn)場工作時間應(yīng)當(dāng)不少于15 天，根本目的在于保證獨董有充足時間和精力履行職責(zé)。

李建立：獨董辦法中兩個創(chuàng)新比較引人關(guān)注，如首次提出獨董專門會議制度，即上市公司應(yīng)當(dāng)定期或者不定期召開全部由獨董參加的會議，并經(jīng)獨董專門會議審議和明確披露關(guān)聯(lián)交易、變更或者豁免承諾、作出反收購措施等事項。此外，獨董辦法規(guī)定證監(jiān)會、證券交易所、上市公司協(xié)會依法對上市公司獨董進行監(jiān)督管理、自律管理，并首次提出上市公司協(xié)會負(fù)責(zé)上市公司獨董信息庫建設(shè)和管理工作。以上措施，為提高獨董履職獨立性和有效性，提供了保障。

完善問責(zé)體系推動獨董制度“從有到優(yōu)”

《法人》：獨董辦法從哪些方面優(yōu)化獨董制度？

李建立：獨董辦法從獨董任職資格與任免程序、履職方式與職責(zé)界定、履職保障與法律責(zé)任等方面，對獨董制度進行完善，旨在進一步加強獨董職責(zé)和權(quán)限，提升其參與公司治理程度，提高其獨立性和專業(yè)性，促進其在上市公司治理中發(fā)揮更大作用，進而推動上市公司、資本市場高質(zhì)量發(fā)展。

鄭宇：與原有的《上市公司獨立董事規(guī)則》相比，獨董辦法進一步明確獨董任職條件、職責(zé)和義務(wù)，建立更加嚴(yán)格的選聘機制，加強對獨董培訓(xùn)、考核和獎懲等方面監(jiān)管。同時，為提高獨董履職能力和獨立性，還增加了對獨董專業(yè)素質(zhì)和從業(yè)經(jīng)驗要求。

韓乾：獨董辦法亮點之一是明確界定了獨董三項職責(zé)，即履行參與董事會決策、對潛在重大利益沖突事項進行監(jiān)督、對公司經(jīng)營發(fā)展提供專業(yè)建議，為獨董找準(zhǔn)角色定位，厘清履職盡責(zé)方向。

《法人》：針對獨董問責(zé)和免責(zé)機制，有何設(shè)計？

韓乾：獨董辦法按照責(zé)權(quán)利匹配原則，細(xì)化獨董責(zé)任認(rèn)定考慮因素及不予處罰情形，體現(xiàn)過罰相當(dāng)、精準(zhǔn)追責(zé)。有助于保證獨董的責(zé)任心和公正性，為獨董參與監(jiān)督制衡公司決策提供制度保障。此外，獨董辦法建立了獨董履職受限救濟機制，如果獨董履職遭遇阻礙，可以向董事會說明情況，要求公司董事、高級管理人員等予以配合。如果仍不能消除阻礙，可以向證監(jiān)會和證券交易所報告。進一步為獨董履職盡責(zé)打消后顧之憂。

鄭宇：獨董辦法規(guī)定對獨董問責(zé)兼顧其董事地位和外部身份特點。作為公司董事，獨董與其他董事一樣，應(yīng)當(dāng)履行董事會職責(zé)，對公司決策和經(jīng)營管理承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。問責(zé)時，要考慮獨董在決策過程中是否盡到應(yīng)有責(zé)任，是否充分考慮公司利益和中小股東權(quán)益。同時，也要考慮獨董是否履行其外部角色職責(zé)，是否充分履行監(jiān)督和制衡義務(wù)。換言之，對獨董問責(zé)時應(yīng)根據(jù)實際情況具體分析和判斷，綜合考慮其董事地位和外部身份特點，既不能完全忽視其作為公司董事的責(zé)任，也不能過分強調(diào)其外部角色的職責(zé)，要確保問責(zé)的公正性和合理性。

《法人》：優(yōu)化獨董制度對上市公司及資本市場高質(zhì)量發(fā)展有何好處？

韓乾：完善獨董制度將有助于獨董發(fā)揮更大作用，獨董的專業(yè)知識和經(jīng)驗將為上市公司提供更多戰(zhàn)略建議和支持。同時，獨董能夠監(jiān)督和制衡公司管理層，增強上市公司透明度和治理水平，推動提高上市公司質(zhì)量，增強投資者信心和參與度。

鄭宇：優(yōu)化獨董制度將有助于資本市場法治建設(shè)，使獨董職責(zé)和權(quán)限得到更加明確的法律保障、上市公司經(jīng)營發(fā)展更加規(guī)范健康，最終目的在于推動資本市場規(guī)范運行和高質(zhì)量發(fā)展。