影子董事如何與董事會正確相處

向道泉

沒有真人，哪來影子？影子董事和董事會只有把依法治企作為企業經營管理的“王道”，才能推動企業高質量發展

2023年9月，公司法修訂草案三審稿公開征求意見，首次提出：控股股東、實際控制人不擔任公司董事但實際執行公司事務的，適用董事對公司負有忠實義務和勤勉義務的規定。這是專門針對控股股東和實際控制人充當“影子董事”的法律規制，有助于規范濫用控制權卻逃脫監管的不當行為，從而增強公司治理透明度。

萬物得其本者生，百事得其道者成。萬事萬物在不斷變化發展，但萬變不離其道。道是規律、本質、原理。影子董事該如何與董事會正確相處？重點在于把握和遵循好二者的方向之道、責任之道和方法之道。

一是，把握和遵循好“依法治企”這個方向之道。全面依法治企是企業高質量發展的必由之路。對于企業，無論是股東會還是董事會，無論是控股股東還是實際控制人，無論是影子董事還是正式董事，都需要牢固樹立法治意識、增強法治觀念、維護法律權威、培育法律信仰，矢志不渝地堅持依法、合規經營。影子董事雖然通常處于暗處，具有較強的隱蔽性，躲在正式董事背后實際享有和行使董事權力，但是，沒有真人，哪來影子？再高明者也不可能絕對做到潛形匿影或渺無蹤影，總會留下蛛絲馬跡，進而被追責。

公司法三審稿規定，控股股東、實際控制人不擔任公司董事但實際執行公司事務的，適用董事對公司負有忠實義務和勤勉義務的規定。“公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人員從事損害公司或者股東利益行為的，與該董事、高級管理人員承擔連帶責任。”這明確規定隱藏在背后操縱公司經營的影子董事與在任董事同責，這就倒逼影子董事、董事會及其成員要更加敬畏法律、崇尚法治，進一步警醒影子董事要抑制住違法違規操作的沖動和欲望，促使董事會依法管理企業。影子董事和董事會只有把依法治企作為企業經營管理的“王道”，才能推動企業高質量發展。

二是，把握和遵循好“為官避事平生恥”這個責任之道。有權必有責、有責必擔當。古人說：“任重者其憂不可以不深，位高者其責不可以不厚。”沒有離開責任的權力。權力有多大，責任就有多大。不能只想當官不想干事，只想攬權不想擔責，只想出彩不想出力。影子董事在名義上沒有擔任董事和高管，但在事實上執行公司事務，在結果上不承擔相應的義務和責任，致使公司治理中出現了“有權者無責，有責者無權”的現象。這本質上既是一種不敢負責、不愿負責、逃避責任的不擔當行為，同時為其濫用控制權損害公司獨立人格、公司利益和其他股東利益等埋下了伏筆和隱患。從公司治理的角度看，影子董事所逃避掉的忠實和勤勉義務以及相關責任，不是消失得無蹤無影了，而是轉嫁給了企業董事會、董事，必然會帶來董事會在企業經營管理上的無奈和尷尬，使其出現一些不滿和對立情緒。

如果說以前影子董事隱居幕后還有一些空間的話，那么新修訂的公司法會把影子董事推到前臺或在后臺安上“探照燈”。所以，在公司法修訂關于影子董事相關規則的新背景下，影子董事沒有必要特意去孤身只影居于幕后，要大膽走向前臺，勇敢擔當起來，能做股東就做股東，能任董事就任董事，能當高管就當高管，理直氣壯地管理好企業。既要敢于承擔起企業的經濟責任、法律責任，又要勇于擔負起企業的政治責任、社會責任和道德責任。光明正大地支持董事會的工作，做到公平公正，陽光透明，無愧衾影。董事會及其成員要本著對股東負責、對公司負責、對自己負責的態度，認認真真做好企業經營管理工作，扎扎實實履行好忠實義務和勤勉義務。

三是，把握和遵循好“有所為有所不為”這個方法之道。任何權力都不是無限的，都是有邊界的。公司法對股東、股東會、董事、董事會的權責范圍和權利義務等都做了明確具體的規定。證券法也在關聯關系、證券發行、買賣股份、信息披露等方面對實際控制人作出了專門的義務規定。影子董事不具有董事身份，更多應站在股東的角度通過行使表決權、處分權等參與公司治理。在權力行使的過程中允許和可以“利己”，但不容許“損人利己”。董事會應該有相對獨立性，以公司及股東的最佳利益為行事準則去經營管理好企業。董事在權力行使的過程中不但不能“利己”，并且還負有“利他”的信義義務。

作為具有控制力的大股東，企業的興衰存亡對其影響也是最大的，可以說是一榮俱榮、一損俱損，因此需要他們站高謀遠，多看企業的長遠發展、少追求一些眼前利益，多一些淡定、少一些浮躁，做到“不畏浮云遮望眼”“亂云飛渡仍從容”；需要他們不把董事會當“棋子”，而是努力當好引領企業健康發展的“旗手”，搭建好企業董事會和董事發揮作用的“平臺”；需要他們不去操縱和干預董事會獨立決策和正當經營，做到“十指聯動、彈好鋼琴”，統籌兼顧，充分調動和凝聚起各方力量，形成企業可持續發展的合力。董事會及其成員要認認真真履職盡責，不折不扣執行和落實好股東會的決議。要積極主動向股東匯報溝通，協調各方達成一致意見。對可能侵害公司利益、損害公司形象、影響企業價值的風險事項要及時提醒和預警，絕不能因礙于面子和怕得罪人而躲閃、回避甚至隨聲吠影，因為這既是董事會及其成員應有的責任擔當，也是對影子董事和企業高度負責的具體體現。

正如劉邦進軍關中的“約法三章”就管住了部屬、贏得了民心那樣，相信和期待公司法對影子董事的管制新規將會在公司治理中簡便易行、起到務實管用、立竿見影的實際效果。

作者系四川明星電力股份有限公司監事會主席、黨委副書記