“關(guān)連交易”要做好預(yù)警管理

鄭世強(qiáng) 潘瑤

鑒于關(guān)連交易自身存在的風(fēng)險性和監(jiān)管者、市場對于關(guān)連交易的嚴(yán)肅態(tài)度，作為上市主體，一定要做好關(guān)連交易預(yù)警管理“護(hù)城河”，做好關(guān)連交易管理，這是一個不可回避，也值得認(rèn)真研究、謹(jǐn)慎安排的問題

在較為成熟的香港H股市場，“關(guān)連交易”（Connected?Transaction）就是企業(yè)關(guān)連方之間的交易。與內(nèi)地常見的“關(guān)聯(lián)交易”一詞相比，兩者的含義總體區(qū)別不大。作為中小股東利益代表的港交所尤其關(guān)注關(guān)連交易的發(fā)生，并在上市規(guī)則指引中對關(guān)連人士的界定、關(guān)連交易的認(rèn)定以及關(guān)連交易的審議程序都作出了詳細(xì)的指引和規(guī)定。

日照港裕廊股份有限公司（以下簡稱“裕廊公司”）于2019年成功登陸港交所主板。上市伊始，我們便將合規(guī)運(yùn)營作為長期研究、反復(fù)論證并不斷實(shí)踐的命題。在公司日常運(yùn)營中，我們也會遇到關(guān)連交易的情況，對此，我們一直堅持在科學(xué)認(rèn)知的基礎(chǔ)上做好風(fēng)險預(yù)警管理，加強(qiáng)對關(guān)連交易合規(guī)性的把控。

正確認(rèn)識利與弊

港交所主板上市規(guī)則第十四A章規(guī)定：“關(guān)連交易指與關(guān)連人士進(jìn)行的交易，以及與第三方進(jìn)行的指定類別交易，而該指定類別交易可令關(guān)連人士透過其于交易所涉及實(shí)體的權(quán)益而獲得利益。有關(guān)交易可以是一次性的交易也可以是持續(xù)性的交易。”上市發(fā)行人集團(tuán)與關(guān)連人士之間的任何交易均屬關(guān)連交易，不論其交易是否在上市發(fā)行人集團(tuán)的日常業(yè)務(wù)中進(jìn)行。這種交易包括了資本性質(zhì)的交易和收益性質(zhì)的交易，一般有持續(xù)性關(guān)連交易和非持續(xù)性關(guān)連交易之分。持續(xù)性關(guān)連交易指涉及提供貨物、服務(wù)或財務(wù)資助的關(guān)連交易，該等交易持續(xù)或經(jīng)常發(fā)生，并預(yù)期會維持一段時間；非持續(xù)性關(guān)連交易，又稱偶發(fā)性關(guān)連交易，是指報告期內(nèi)偶然發(fā)生的一次性交易，如購買或者出售資產(chǎn)、對外投資、工程項(xiàng)目建設(shè)等。

當(dāng)然，科學(xué)認(rèn)知關(guān)連交易的前提，是要精準(zhǔn)識別關(guān)連交易潛在的風(fēng)險。關(guān)連交易的內(nèi)在性質(zhì)，決定了其在交易安全、談判成本、履行效率等方面存在著明顯的優(yōu)勢。但事物并不只有好的一面，從不利的方面來看，推動關(guān)連交易發(fā)生的內(nèi)在驅(qū)動力，可能會導(dǎo)致交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現(xiàn)不公正情況，進(jìn)而形成對股東或部分股東權(quán)益的侵犯，也易導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害。

由此，我們不難看出，關(guān)連交易得天獨(dú)厚的特殊優(yōu)勢決定了其在公司的存續(xù)和發(fā)展過程中是不可避免的存在，但這并不意味著關(guān)連交易存在的合理性會得到廣泛的認(rèn)可。其潛在的風(fēng)險使其自身無論在理論上還是在實(shí)踐層面，一直是法律法規(guī)、上市規(guī)則甚至市場層面關(guān)注和防控的重點(diǎn)。

2019年11月14日發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》對公司法第二十條第三款規(guī)定的“股東濫用股東身份行為”進(jìn)行了更為清晰的界定，包含母公司用關(guān)聯(lián)交易過度支配和控制子公司或關(guān)聯(lián)公司的行為。此種濫用行為一旦被確認(rèn)，將會導(dǎo)致母公司、子公司及關(guān)聯(lián)公司法人人格被否認(rèn)，并被判定承擔(dān)連帶責(zé)任。另根據(jù)2019年4月28日《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（五）》第一條、第二條的規(guī)定，連續(xù)180天以上單獨(dú)或合計持有公司1%以上股份的股東，可以“關(guān)聯(lián)交易損害公司利益”為由，起訴公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高管。此兩項(xiàng)法律規(guī)定及其后果，在民商事領(lǐng)域可以說已經(jīng)屬于“義正詞嚴(yán)”，也從一個側(cè)面說明了立法者、監(jiān)管者對關(guān)聯(lián)交易的態(tài)度。

理論界和實(shí)務(wù)界也相對一致地認(rèn)為，對關(guān)聯(lián)交易的態(tài)度反映出了一個國家對市場中投資者保護(hù)的水平。早在2005年，A股市場的監(jiān)管者曾經(jīng)持續(xù)推出若干規(guī)則，防止上市公司通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤。相比之下，在香港H股市場中，有關(guān)部門為了防止大股東通過關(guān)連交易影響小股東利益情況的發(fā)生，更是制定了嚴(yán)格的關(guān)連交易信息披露要求與準(zhǔn)則，并設(shè)定了較高的違規(guī)成本。例如違反港交所上市規(guī)則指引，未經(jīng)公告和股東會批準(zhǔn)等程序，或未經(jīng)披露突破關(guān)連交易披露上限等行為，上市公司董事、監(jiān)事及高管將面臨港交所公開譴責(zé)和禁止從業(yè)等嚴(yán)重處罰。

關(guān)于這一點(diǎn)，港交所從不缺乏鮮活的案例。以港交所網(wǎng)站監(jiān)管通訊中披露的《上市委員會譴責(zé)******控股有限公司（股份代碼5**）并譴責(zé)/批評數(shù)名前任董事違反〈上市規(guī)則〉及或〈董事承諾〉》一文為例，由于該公司在2015年8月至2017年6月期間發(fā)生的關(guān)連交易直至2017年11月才予以公告披露等嚴(yán)重違規(guī)問題，前執(zhí)行董事及董事長楊某被港交所公開譴責(zé)，并被認(rèn)定為不適合繼續(xù)留任，一并受到譴責(zé)的還有另外有4名董事。

把預(yù)警管理做在前

鑒于關(guān)連交易自身存在的風(fēng)險性和監(jiān)管者、市場對于關(guān)連交易的嚴(yán)肅態(tài)度，作為上市主體，一定要做好關(guān)連交易預(yù)警管理“護(hù)城河”，做好關(guān)連交易管理，這是一個不可回避，也值得認(rèn)真研究、謹(jǐn)慎安排的問題。

具體要如何做呢？

一是要區(qū)別管理持續(xù)性關(guān)連交易和非持續(xù)性關(guān)連交易。如前文所述，針對持續(xù)性關(guān)連交易和非持續(xù)性關(guān)連交易的不同特點(diǎn)，管控重點(diǎn)相應(yīng)也有所不同。對于持續(xù)性關(guān)連交易，重點(diǎn)是要在充分調(diào)研和分析的基礎(chǔ)上做好項(xiàng)目預(yù)算。以裕廊公司為例，我們會根據(jù)預(yù)算結(jié)果，配合港交所“交易規(guī)模五項(xiàng)測試”，確定該項(xiàng)關(guān)連交易需要經(jīng)過的具體決策和披露流程。完成關(guān)連交易披露后，則是配合關(guān)連交易“色彩預(yù)警”管理，嚴(yán)格把控關(guān)連交易所產(chǎn)生的金額、規(guī)模，避免超過披露交易上限，從而招致港交所的問詢和處罰。對于非持續(xù)關(guān)連交易的管理，則需要上市公司各部門、各單位牢固樹立關(guān)連交易意識，對預(yù)計要發(fā)生和可能發(fā)生的關(guān)連交易保持高度的敏感性，確保決策和披露程序的完整和無遺漏。

二是用色彩預(yù)警管理關(guān)連交易。針對持續(xù)性關(guān)連交易發(fā)生規(guī)模等因素需要被持續(xù)掌控，建立持續(xù)關(guān)連交易預(yù)警預(yù)報制度，并通過對持續(xù)性關(guān)連交易進(jìn)行動態(tài)統(tǒng)計進(jìn)行防范風(fēng)險。公司會在每月結(jié)束后15日內(nèi)，由財務(wù)部牽頭，證券部配合，對上月產(chǎn)生的關(guān)連交易進(jìn)行匯總、統(tǒng)計，并對持續(xù)性關(guān)連交易推行差別化色彩預(yù)警——從“時間進(jìn)度”和“交易占比”兩個維度著手，依據(jù)“交易占比”識別出“低于、接近、超出”3種情形，分別對應(yīng)“綠、黃、紅”3種色彩進(jìn)行預(yù)警。

三是建立健全持續(xù)性關(guān)連交易分析制度。為加強(qiáng)公司關(guān)連交易管理，建立起公司關(guān)連交易分析機(jī)制，董辦每個季度會組織召開關(guān)連交易分析會議，由公司各相關(guān)單位、部門主要負(fù)責(zé)人及相關(guān)人員參會并分析。會議結(jié)合上市規(guī)則，分享當(dāng)年關(guān)連交易典型案例，以加深關(guān)連交易相關(guān)規(guī)制、知識的學(xué)習(xí)和交流，同時對關(guān)連交易的數(shù)額進(jìn)行討論和分析。此項(xiàng)機(jī)制進(jìn)一步強(qiáng)化了公司對關(guān)連交易的預(yù)警管理，加強(qiáng)了各單位、各部門對關(guān)連交易的理解和重視程度，從而更加注重關(guān)連交易層面的風(fēng)險辨析和預(yù)防。

未來，合同管理與關(guān)連交易管理融合提升將是一個明顯的趨勢。我們將提升法律事務(wù)管理工作的力度，更好地發(fā)揮其作用，通過法務(wù)、財務(wù)前置，理順合同管理流程，將之嵌入關(guān)連交易預(yù)警管理中，并充分融會貫通，使關(guān)連交易預(yù)警管控工作防線向前推移，實(shí)現(xiàn)關(guān)連交易管理全過程、全方位、多角度。同時，我們也會根據(jù)智慧港口的建設(shè)步伐，適時推動智能預(yù)警預(yù)報平臺建設(shè)，進(jìn)一步推動公司管理水平向數(shù)據(jù)化、智能化轉(zhuǎn)型。

鄭世強(qiáng)系日照港裕廊股份有限公司董事會秘書，

潘瑤系日照港裕廊股份有限公司法務(wù)