下班后，該繼續(xù)“上班”嗎？

已經(jīng)下班，工作群消息仍然響個(gè)不停；明明是節(jié)假日，卻還要拿著手機(jī)、電腦隨時(shí)待命；手機(jī)24小時(shí)開(kāi)機(jī)，工作群要及時(shí)回復(fù)……這樣的經(jīng)歷，相信很多“打工人”都曾經(jīng)歷或正在經(jīng)歷。信息時(shí)代，一部手機(jī)、一臺(tái)電腦就能讓人更靈活、高效地工作。

“休而不息”“無(wú)償加班”“隱形加班”……“打工人”關(guān)于下班后繼續(xù)工作的吐槽越來(lái)越多，有的“打工人”甚至因勞動(dòng)爭(zhēng)議與公司對(duì)簿公堂。

不愉快的“分手”

根據(jù)判決書(shū)內(nèi)容，李女士于2019年入職北京某公司，擔(dān)任運(yùn)營(yíng)負(fù)責(zé)人。李女士主張，工作近一年間，她不斷以線(xiàn)上方式，在非工作時(shí)間為公司處理工作，各種形式的加班時(shí)間共計(jì)達(dá)595.8小時(shí)，公司應(yīng)支付加班費(fèi)近20萬(wàn)元。

提起訴訟之前，李女士申請(qǐng)過(guò)勞動(dòng)仲裁，但請(qǐng)求被駁回。

北京九穩(wěn)律師事務(wù)所律師汪子元在2021年接到這個(gè)案子。梳理李女士的聊天記錄后，汪子元的第一反應(yīng)是，加班是存在的，但同時(shí)，根據(jù)職業(yè)直覺(jué)，他認(rèn)為：“下班后通過(guò)線(xiàn)上加班，從司法實(shí)踐的角度看，還是比較難得到支持。第一，如何認(rèn)定存在線(xiàn)上加班，在實(shí)踐中有很大爭(zhēng)議；第二，即使認(rèn)定了加班，具體的加班時(shí)長(zhǎng)和加班費(fèi)能否得到支持也存在爭(zhēng)議。”

接手案子之后，汪子元曾做過(guò)案例檢索，希望能夠找到與該案類(lèi)似的裁判觀點(diǎn)，但確實(shí)沒(méi)有找到。

證據(jù)收集讓汪子元和當(dāng)事人花了大力氣，他與李女士梳理了所有的聊天記錄，整理出了與公司負(fù)責(zé)人以及客戶(hù)溝通群中的信息，并為聊天記錄制作了詳細(xì)的表格及文字說(shuō)明，寫(xiě)明當(dāng)事人在哪個(gè)時(shí)間點(diǎn)內(nèi)進(jìn)行了怎樣的工作。此外，還收集到用人單位發(fā)布的賬號(hào)運(yùn)營(yíng)排班表，其中顯示，在節(jié)假日期間，公司仍然安排李女士進(jìn)行值班。

整理好證據(jù)后，迎來(lái)了一審開(kāi)庭。在法庭上，公司表示，李女士是運(yùn)營(yíng)部門(mén)負(fù)責(zé)人，在下班之后，如果公司有事或其他員工給李女士打電話(huà)咨詢(xún)不應(yīng)屬于加班。對(duì)于李女士主張的周末及法定節(jié)假日值班的情況，公司表示，微信群里有客戶(hù)也有公司其他員工，客戶(hù)會(huì)在群里發(fā)問(wèn)，只是需要員工回復(fù)客戶(hù)信息，不屬于加班的范疇。

一審敗訴了。

汪子元基于一審的裁判觀點(diǎn)進(jìn)行分析，他說(shuō)：“雖然結(jié)果不好，但我們發(fā)現(xiàn)了一審判決里的一個(gè)問(wèn)題，一審法院認(rèn)為我們提供的證據(jù)不足以認(rèn)定當(dāng)事人存在加班，是因?yàn)閯趧?dòng)合同中約定了不定時(shí)工作制。”經(jīng)過(guò)查詢(xún)，他發(fā)現(xiàn)，不定時(shí)工作制需要得到人社部門(mén)的審批，最高人民法院也曾發(fā)布過(guò)與不定時(shí)工作制有關(guān)的典型案例，基于此，汪子元建議李女士上訴。

在二審中，汪子元特地說(shuō)明，用人單位與李女士約定的不定時(shí)工作制并未得到人社部門(mén)的審批，這一點(diǎn)也得到了用人單位的認(rèn)可。之后，庭審的重點(diǎn)仍然是是否存在加班的事實(shí)。

最終，用人單位發(fā)出的排班表成了關(guān)鍵證據(jù)。二審主審法官反復(fù)研究聊天記錄和用工合同，查閱大量資料，在判決中創(chuàng)新性地提出“付出實(shí)質(zhì)性勞動(dòng)”和“明顯占用時(shí)間”，以此作為“隱形加班”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，判決肯定了李女士付出的勞動(dòng)，酌定公司支付李女士加班費(fèi)3萬(wàn)元。

忍耐，或者離職

李女士與公司的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件成了“標(biāo)桿”，然而，李女士的做法并未激起“打工人”的“共鳴”。

羅明（化名）是一位金融行業(yè)從業(yè)者，他聽(tīng)過(guò)“隱形加班”，也聽(tīng)過(guò)“離線(xiàn)休息權(quán)”，但他對(duì)“離線(xiàn)休息權(quán)”的說(shuō)法并沒(méi)有太大反應(yīng)。

從國(guó)內(nèi)頂尖高校碩士畢業(yè)后，他進(jìn)入了一家知名投行。入行第一年，羅明幾乎沒(méi)有在周末休息過(guò)，他需要隨身攜帶電腦，以應(yīng)付上司突然而來(lái)的工作任務(wù)。在某個(gè)凌晨，他接到了上司打來(lái)的電話(huà)，要求他立刻完成一份文件。那天，他工作到了凌晨四點(diǎn)。

羅明說(shuō)，這種工作狀態(tài)幾乎是常態(tài)，同事們有時(shí)也會(huì)在私底下抱怨，但沒(méi)有人將問(wèn)題擺到明面上來(lái)，更別提勞動(dòng)仲裁或用法律保護(hù)自己。這些被迫延長(zhǎng)工作時(shí)間的員工只有兩個(gè)選擇：忍耐，或者離職。這是一個(gè)被光環(huán)籠罩的行業(yè)，總有源源不斷的新人涌入。

25歲的張悅（化名）畢業(yè)后入職廣州一家影視傳媒公司，她逐漸感覺(jué)到，工作正入侵自己的生活。工作日的晚上及周末，她經(jīng)常在微信群里被@，要求她處理工作。

“一會(huì)兒沒(méi)回復(fù)，就一個(gè)電話(huà)打過(guò)來(lái)。”張悅說(shuō)，“有時(shí)候，領(lǐng)導(dǎo)還會(huì)半夜給我發(fā)微信要求我改視頻。我的工作多在線(xiàn)上交接、線(xiàn)上完成，到了休息時(shí)間，好像下班了，又好像沒(méi)下！”

27歲的王誠(chéng)（化名）同樣有此困惑。

“相關(guān)策劃案我白天交給領(lǐng)導(dǎo)，晚上10點(diǎn)才收到回復(fù)，要求我立即修改。”一天晚上，王誠(chéng)改了三遍直播策劃方案，直到凌晨1點(diǎn)才收工。

“為什么不能白天反饋意見(jiàn)，讓我在正常工作時(shí)間內(nèi)改完呢？”王誠(chéng)非常不解。他坦言，工作群里出現(xiàn)頻率最高的詞就是“趕緊”“火速”“立刻”，還有一連串的感嘆號(hào)，“休息時(shí)看到這些，馬上心跳加速，開(kāi)始緊張焦慮，身心俱疲。”

在今年的全國(guó)“兩會(huì)”上，“離線(xiàn)休息權(quán)”成了熱議話(huà)題，全國(guó)政協(xié)委員呂國(guó)泉在提案中首次提出“將離線(xiàn)休息權(quán)入法”。對(duì)此，中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會(huì)主任沈建峰認(rèn)為，“隱形加班”擠占了勞動(dòng)者的休息時(shí)間以及社會(huì)、家庭生活時(shí)間；隨時(shí)聯(lián)系的狀態(tài)使勞動(dòng)者長(zhǎng)期處于不能從工作中解放出來(lái)的壓力之下，給勞動(dòng)者帶來(lái)較重的心理負(fù)擔(dān)，影響勞動(dòng)者生活質(zhì)量；“隱形加班”往往不被認(rèn)為是加班，公司不支付加班費(fèi)，損害了勞動(dòng)者的工資權(quán)益。

尚無(wú)定論的“離線(xiàn)休息權(quán)”

但是，不敢維權(quán)、維權(quán)困難仍是普遍現(xiàn)象。

王誠(chéng)不知道該怎樣證明自己是在“隱形加班”。張悅說(shuō)：“由于擔(dān)心維權(quán)成本太高，身邊許多人都選擇一邊默默吐槽一邊干活。”

“勞動(dòng)者若要維權(quán)，主張‘隱形加班’的加班費(fèi)，最主要的難點(diǎn)就是舉證難。”上海錦天城律師事務(wù)所律師張龍認(rèn)為，舉證難主要有兩個(gè)方面：一是難以認(rèn)定“隱形加班”是否達(dá)到“存在實(shí)質(zhì)性的勞動(dòng)內(nèi)容”的標(biāo)準(zhǔn)，二是“隱形加班”的加班時(shí)長(zhǎng)也難以準(zhǔn)確統(tǒng)計(jì)。

在數(shù)字經(jīng)濟(jì)的驅(qū)動(dòng)下，許多行業(yè)的工作模式發(fā)生了翻天覆地的變化，特別是IT、金融、媒體等領(lǐng)域，遠(yuǎn)程辦公、彈性工作時(shí)間已形成共識(shí)。

呂國(guó)泉的提案雖然被熱議，但如何界定和保護(hù)勞動(dòng)者的“離線(xiàn)休息權(quán)”，正成為一個(gè)亟待解決的問(wèn)題。

首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)勞動(dòng)經(jīng)濟(jì)學(xué)院副院長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師范圍指出，“隱形加班”和“離線(xiàn)休息權(quán)”之所以引發(fā)社會(huì)關(guān)注，在于之前的立法以及執(zhí)法適用面臨挑戰(zhàn)：一是勞動(dòng)者事實(shí)上加班，但在舉證方面，認(rèn)定加班卻存在困難；二是移動(dòng)信息技術(shù)的發(fā)展模糊了職場(chǎng)與個(gè)人生活領(lǐng)域、工作時(shí)間和休息時(shí)間、工作之事和私人之事的邊界。

正因?yàn)槿绱耍半x線(xiàn)休息權(quán)”還需要細(xì)化的標(biāo)準(zhǔn)。有評(píng)論表示，既然線(xiàn)上工作難以避免，用人單位不妨確定線(xiàn)上工作的時(shí)間、形式，比如確定用什么軟件進(jìn)行工作安排，通過(guò)該軟件發(fā)送的信息，一律視為工作交流。即使執(zhí)行不定時(shí)工作制，也應(yīng)有明確的適用對(duì)象，需要經(jīng)過(guò)相關(guān)部門(mén)的審批、認(rèn)定。

呂國(guó)泉在接受采訪時(shí)表達(dá)了他從制度上解決此問(wèn)題的建議：“我建議修訂標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)，對(duì)線(xiàn)上加班和工時(shí)補(bǔ)償作出明確界定。加大數(shù)字經(jīng)濟(jì)背景下工資、工時(shí)、休息、休假等方面勞動(dòng)基準(zhǔn)制度研究規(guī)范，將工時(shí)基準(zhǔn)保障納入勞動(dòng)保障機(jī)制。厘定線(xiàn)上和線(xiàn)下工作時(shí)間邊界，針對(duì)依托網(wǎng)絡(luò)工作時(shí)間不固定、工作強(qiáng)度大的崗位作出工作時(shí)限的制度性安排。將當(dāng)前以工資為重點(diǎn)的集體協(xié)商拓展為包括工時(shí)等勞動(dòng)基準(zhǔn)在內(nèi)的綜合性集體協(xié)商機(jī)制，綜合考慮線(xiàn)上加班頻率、時(shí)長(zhǎng)、工資標(biāo)準(zhǔn)、工作內(nèi)容等因素酌情認(rèn)定加班費(fèi)。指導(dǎo)用人單位在勞動(dòng)合同中列入界定、補(bǔ)償離線(xiàn)休息權(quán)的條款，約定線(xiàn)上加班補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。”

（資料來(lái)源：新京報(bào)、工人日?qǐng)?bào)、杭州日?qǐng)?bào)、檢察日?qǐng)?bào)）