信托業務的風險及其控制

目前我國信托業正在按照國家“調整整頓、撤并精簡、規范制度、引導發展”的基本原則，通過清產核資、重組、減少法人機構數量等有關整頓工作的步驟和方法，進一步完成對現有的信托公司的整頓。

過去，由于信托業的模糊定位和市場供求雙方的不對稱，信托業難以產生支持其發展的有效需求并形成有序的競爭性的市場均衡機制，構成了行業性的發展危機。整頓后的信托公司將歸本正源，在新的法律環境下進行信托本業的操作。

是否開展信托業務就不存在風險了，答案不容置疑是否定的。有人說，如果真正搞信托業務，信托公司應是所有金融機構中最安全的機構，風險完全由委托人來承擔，信托公司幾乎不承擔什么風險。我們認為這種觀點是片面的，將使我們步入另一個認識誤區。開展任何一種金融業務都會存在風險，只不過是風險的類別和程度不同，信托公司經營了信托業務并不是就不存在風險，只不過是與非信托業務的風險表現形式不同。況且隨著市場環境的變化，信托公司的業務風險也在不斷地變化，新的風險將不斷產生，我們勢必加強對它的研究與控制。

一、金融信托的風險類別

金融信托風險有兩種區分形式，即純粹風險和投機風險。純粹風險造成的損失不僅涉及個人或法人，還會波及社會全體蒙受損失，而投機風險則因一人受損而他人得利，不會導致社會全體的經濟利益減少。純粹風險和投機風險是完全有可能并存的。

金融信托風險可分為管理風險和不可管理風險兩種。可管理風險系指可預測、較易控制的風險；反之則稱為不可管理風險。

風險管理的目標在于防范與處理純粹風險和決定最佳管理技術，把風險約束或控制在比較小的范圍之內。

風險的認定和識別是風險管理的基礎。過去我們對信托行業存在的風險曾經做過認真的研討，詳盡的分析。經過整頓及分業管理后，信托公司已紛紛開拓各種信托業務，信托業務風險體現在哪些方面，應采取哪些措施予以防范，這是需要我們繼續深入探討的。

隨著市場經營環境的變化，信托品種的開拓利用，信托公司的業務風險也隨之產生變化，主要表現在以下幾個方面：1.市場風險。金融信托是一種獨立的信用方式，這種方式并非而非短期的資金周轉，同時是與投資聯系在一起的，是一種融通長期資金的信用方式。這種長期性融資所具有的風險，根據不同業務的區分，由受托人和委托人分別承擔。由于社會經濟活動總是處于一種無序與有序、非穩態與穩態的狀態下，往往投資期限越長，風險也越難識別。故而長期投資風險是信托業在金融市場上的集中風險，但這種風險是可以通過一定的投資手段來控制、預測和降低的。

信托資金將在資金市場和資本市場上運作。雖然目前在資本市場運作有非常好的發展趨勢，但是，市場的機會是伴隨著市場風險的存在而存在，增長而增長。尤其是在金融市場不健全，信托業務發展緩慢，信托資金的來源和應用均不規范的市場環境中，信托機構不可能超然于市場風險之外。如何在這樣的市場環境中運作信托資金，為客戶提供增值性的中介服務，這是信托機構防范市場風險的一個新課題。

2.政策風險。政策風險主要是由于我國一系列的金融政策、投資政策正在逐步建立和完善之中，在這過程中政策不明朗、不確定、不縝密、不完整，甚至存在著較大的缺陷而產生的風險。對于處在向市場經濟轉軌過程中的中國，制度建設和與之配套的各項政策的制定都在實施過程中，政策風險尤需關注。前些年信托業不規范發展的根本因素，除了體制不順、監督不力外，最重要的是對信托業缺少應有的法律規范和保障。目前我國在信托業方面的立法仍然是一片空白。多年來信托業在無法可依的環境中生存，沒有任何法規對信托關系進行界定和闡述，國家不能依法對信托市場實施監督管理，結果造成信托市場混亂，信托關系扭曲，給經濟和生活帶來混亂。

3.信用風險。信用風險是信托業的基本風險。信用是信托業存在和發展的基礎。信托機構作為受托人，對于信托財產負有妥善管理的義務，充分發揮其信用中介的作用。信托機構一旦發生信用風險將導致聯系面廣泛的金融危機，造成經濟上的混亂與損失。信托機構應是高度專業化的外部財產管理機構，但不同的信托機構由于其本身實力不同，對于信托財產妥善管理的能力也就良莠不齊。礙于資金短缺、人才匱乏、管理不善，內控不利等等因素，一些信托機構名不副實，不能提供有效的信托服務，產生有效的信托供給，合法保證信托資金的保值增值，信用風險由此產生。另外，整個社會的信用評估系統尚未建立，信用沒有可靠的評估尺度。

4.經營風險。經營風險是金融信托機構在經營中面臨的主要風險。金融信托業兼有貨幣、財產、實物的管理，理財的空間相對比較廣，領域比較廣泛。風險管理的主要技術內容即是針對這一部分的。管理中的信息采集速度，風險預測技術難度較大，經營風險相對要比銀行大。因此，它對信托機構的管理程序、管理方法、管理技術、管理風險控制以及從業人員的職業素質都提出了很高的要求。信托機構如果不能按照科學合理的管理程序進行運作，出現決策及組合投資比例控制不當等問題，或者信托從業人員不能本著誠實信用的原則，按照信托契約審慎地管理信托財產，將會產生經營風險。另外，原有信托公司由于長期從事的不是信托業務，可能存在著財產界定不清的情況，即信托財產和非信托財產膠著在一起，導致財產管理混亂。信托公司整頓完成后，受托資產將完全獨立于信托公司自有資產，信托公司應嚴格遵照“受人之托，代人理財”的信托理念，忠實于委托人，維護受托資產的安全。

信托機構的經營管理風險有具體的類型分別，由于業務不同，風險程度也有差異，需要在業務開拓過程中按照不同的業務品種，制定相應的防范措施。

在金融信托業中，信用風險有很深的潛在性，信用風險并非是信托機構本身能夠消化和緩解的，需要外部力量加以控制和約束。經營風險則需要信托機構自身在經營管理過程中尋找適合的風險分散方法，提高自身經營管理能力。而長期融資等市場風險，需要通過適合的市場途徑和經營管理方法來解決。

二、按信托的法律關系從事信托活動是控制風險的基本條件

從事信托活動必須遵守法律、行政法規的規定。信托行為是法律行為，其目的必須具有確定性、可能性和合法性。凡信托目的和財產不確定，受益人或者受益人范圍不確定，信托目的違反法律、行政法規禁止性規定，這種信托行為均為無效。委托人設立信托若危害其債權人的利益，債權人可以向法院申請撤消這種信托。

信托關系的實質就是權利義務關系。我國信托立法首先要將信托基本關系以法律的形式確立下來。雖然我國信托還未正式立法，各國信托法對法律關系主體所規定的具體的權利與義務也不盡相同，但其基本方面是相同的，尤其是委托人和受托人的權利和義務規定的相當明確，這是開展信托業務必須遵守的法律規則。從信托法律關系的主體涉及到三方當事人，從委托人、受托人、受益人的角度來看，三者都存在著風險，具體體現于以下幾個方面：1.委托人的風險主要是資金來源的風險。信托業務對委托人的資金有明確規定，如委托人必須對信托財產有支配和處理的權利，并對此有足夠的法律依據；信托存款的資金來源是特定的。就我國信托存款的來源而言，按1986年中國人民銀行的規定，信托存款主要是各種委托資金、財政和主管部門的預算資金，各種機構的各種基金等期限在一年期以上的信托存款。它們共同的特點是一些游離于生產和流通環節之外的非經營性資金，其管理單位均有權利對它自主支配，如委托人違背上述規定，不論是在資金來源的合法性、合理性上產生問題，還是短期資金被用于長期信托，都會造成風險。

委托人在選擇受托人時應持審慎的態度，要考察受托人的經營資格、資信能力，比如資產狀況、負債情況、不良記錄等，要對受托人的資信能力提出基本要求。目前由于受托者市場混亂引起的風險很大。委托人對受托者的信用等級及身份應有嚴格審查，例如自然人身份不適宜委托其做商事信托，不宜委托信用等級低的信托機構承擔管理水平高、社會影響大的公益信托、養老金信托等。這對于保證信托財產尤其是國有資產的安全必將起到重要作用。考察受托人的信用及理財能力，這對實現委托人的的信托目的關系極大。信托契約是委托人為滿足各種受益人不同的特殊需要，制定的信托條款，受托人依據信托契約對信托財產加以處置，委托人在制定信托契約時，必須充分考慮受益人的權益，保護其不受侵害。

2.受托人的風險。主要體現于信托機構的經營風險。有些人認為，受托人并不承擔什么風險。受托人不存在風險的前提是受托人不存在過錯，有過錯的情況下受托人是存在風險的，由此受托人在對信托財產進行處置過程中應規避造成風險的主要因素。

在以信托為基礎的信托關系中，對受托人在法律上要求更為嚴格，受托人處于掌握、管理和處分信托財產的中心位置，以委托人與受益人信任為重點，受托人應對受益人盡義務，承擔嚴肅的法律責任。法律嚴格規定和明確了受托人的義務：一是謹慎管理義務。一定盡職盡責；二是分別管理的義務。應當將信托財產與自己所有的財產分別管理，不同委托人或不同受益人的信托財產也必須分別管理；三是親自管理義務。除特殊情況外，受托人一定親自處理信托義務，不得讓他人代為處理；四是接受檢查義務。受托人必須妥善保存或處分信托財產的完整記錄，定期將信托財產及其收支情況報告給受益人，并接受委托人或受益人的檢查。

受托人產生風險的主要原因是違背了法定的義務。故在此對受托人的義務責任進一步闡述：（1）受托人最基本的義務。受托人按照信托文件中各種不同信托目的之規定，認真與嚴格地執行其對信托財產的管理和處理任務，以確保受益人和委托人的利益，這是受托人應盡的最基本的義務。恪盡信托義務對受托人是具有法律責任的。比如，受托人對于信托財產在管理、處理的過程中應承擔使其增值、收益的義務；清償信托財產與一切債務的義務；信托財產的使用與受讓規定的義務；信托財產劃分管理的義務；以及承擔信托財產按規定運用等義務。如果受托人不能或不去履行這些義務，從法理上講，是一種信托違反行為，應負法律責任。

（2）受托人對信托收益與債務應盡的義務。受托人因經營管理信托事務而產生的各種信托收益，而不是受托人自身的收益，受托人均應負責歸入信托財產。所謂歸入信托財產范疇，指將各種信托收入按信托契約、遺囑等規定處理，將信托財產歸受益人享受。

受托人清償信托債務應以信托財產為限，以原信托契約規定的要求為限，如遇明顯的不能清償信托債務，受托人應請求受益人承諾處分信托財產或按照破產法等規定，負責申請調解或破產，對保護第三者的利益盡責。

（3）受托人對信托財產使用受讓的義務。受托人受權經營管理信托事務，必須為受益人利益而使用信托財產，絕不能為受托人自己的利益而使用信托財產。比如，受托人為受益人的利益經營不動產，不采用公開招租辦法把此受托的不動產租給他人使用，而是以廉價的租金為受托人本身使用，這就是受托人未盡到信托義務。同時，受托人也不得使用應交付受益人的財務，或應為受益人利益而使用的財物。任何應交而不交信托財產或財務的行為，都是受托人未盡信托義務的行為，是信托法不許可的。

受托人也不能利用業務或處理信托事務之便，隨意受讓受益人應有的信托財產，應防止受托人以權謀私行為的發生。

（4）受托人對信托財產的劃分與運用的義務。受托人對信托財產應與本身固有財產劃分管理，這是保持信托財產獨立性原則所要求的。在受托人經營管理信托事務時，作為受托者必然會有自己的固有財產，也有接受的信托財產，因此，受托人既有個人的立場，也有信托的立場，具有雙重身份。在同時管理這兩種財產時，要堅持信托財產分別管理的原則，信托機構往往處于分別接受多種信托財產處置的狀況，則受托人要將委托人交付的多種財產分別管理，不能混淆，因為信托目的不同，管理的方法就各異。

受托人對信托財產的運用，特別對信托資金的運用，應盡重要義務。首先要遵守信托契約進行運用，不能擅自違反。其次要遵守國家有關規定或信托目的與法令，若與政策不相符，受托人有義務對委托人或受益人提出異議，提請注意，要求調整或變更，決不能隨意按信托文件盲目履行或運用。

（5）受托人有代理人時所負的責任。在通常情況下，受托人應自己處理信托事務。因為受托人是在受到委托人信托的前提下受托管理、處理信托財產的，為了滿足委托人的要求，在辦理信托事務時，一定要自己去執行。如果交給他人處理，便違背了委托人對受托人的信托。但有時經委托人同意，或遇到不得不托人代辦的事情，經相關機關許可，也可商請第三者代為處理有關信托事務。如受托人未得到委托人同意，也無什么急迫不得已的事由，貿然讓第三人代為處理信托事務，對受托人的這種行為委托人不予承認，受托人對于第三者的行為應當與自己的行為一樣，負同一的法律責任。

（6）受托人負有補償損失的責任。受托人因受理不當，處理信托事物有過失，或違反信托目的處理信托財產，或因逾越權限的行為所造成的損失，對于委托人或受益人應負賠償的責任，如果將信托資產違法賣掉，必須再買回來，使其恢復原狀，這是受托人應盡的義務。如果受托人在分別管理的情況下造成信托損失，又不能證明損失是在所難免的，便不能逃避法律責任。

在實際開展業務過程中，在經營中信托機構違反受托人的權利義務，以致造成風險的現象是很嚴重的。例如，信托公司不能按照謹慎管理的原則，在處置信托資產時將短期資金投入長期項目甚至投入高風險的項目，將信用資產轉為實業投資，而且實業投資項目過多，嚴重降低了資金的流動比率，致使支付風險上升，信托資產失去了安全性。過去信托公司開辦了大量信托存貸款業務，假借委托名義以存款形式來籌集資金，以貸款形式無任何約束地使用資金。在掌握信托資金的使用權后，就將其投入房地產等高風險業務，以致形成大量的不良資產。上述業務基本等同于國外無指定信托業務，而無指定信托業務賦予受托人權力過大，造成經營風險，在國外是嚴格限制開展此類資金信托業務的。

自有資本金是開展經營活動的基本前提條件，是決定其承擔經營風險能力大小的標志。而我國信托機構的自有資本金僅占正常運營資金的8％，這樣低的標準下還存在水份。極少數信托公司資本金一直未到位，僅憑幾十萬元開辦費起家，資本金不足影響了信托業務的范圍和種類的拓展，削弱其抵御風險的能力。有些信托公司自有資金有限，卻管理著龐大的信托資產，無限擴張資產管理規模，若規模擴張與資本實力、經營能力不相適應，就會產生風險。

雖然法律和信托契約明確規定公益信托的信托財產不得用于非公益目的，但是由于我國對公益信托的監察人身份及職責沒有明確的規定，由于公益信托監督人的缺位，不能及時監督和檢查信托事務及財產狀況，也未責令信托人提供相當保證。在現實運作中，信托財產被挪作它用的現象非常嚴重，根本無法保證信托財產的安全性。為了保障受益人的利益，使信托成為一種真正有益于社會的財產管理制度，世界各國無不以一定的公權力介入信托關系的運作之中，并對公益信托和信托公司實施某種程度的監督管理。因此，監督受托人對信托財產的管理和處置行為，責令受托人改正不當的管理和處置行為，是降低風險的必要手段。

3.受益人的風險。受益人的風險一是在自益信托方面，政策上本應體現受益人利益最大，由于現有配套政策不完全，稅制的優惠政策未出臺，有損于受益人利益的最大化。二是在法律的制定上，雖然我國的信托立法借鑒了日本的方式，賦予受益人撤消權，但撤消權具體行使時間的長短、如何行使，目前在法律上并沒有詳細規定，難以切實保證受益人的合法權力不受侵犯。

綜上所述，整頓后的信托機構在信托業務的開拓和運營上面臨著諸多系統內外的風險，信托法律關系中的主體當事人面對不同的身份、不同的經濟地位的信托關系組合也存在著不同的風險。

三、信托機構防范金融風險的制度建設

防范金融風險涉及到信托機構的制度設計，尤其是內控制度的設計。信托機構防范金融信托風險應從法人定位、市場規范、內部控制、風險管理體系建設等方面綜合治理。

1.明確信托業的定位。國家應明確將信托業作為一種產業，確定其地位，界定其功能，不僅要賦予相應的職責和業務范圍，更要明確其相應的經營方式。現行信托投資公司應定位于具有財產管理性質的中長期金融管理機構，這是信托業風險防范的基礎。國家應規范統一的信托業行為準則，并將其貫穿于信托業務經營的全過程，這是信托業的風險防范的重要手段。

信托業只有在被明確作為一個產業而獨立存在，具有與銀行、證券、保險的同等地位，并在規范了的信托市場中擁有獨立的生存發展空間，擁有對信托業務的專營權后，信托市場才不會被擠占、侵吞，信托的功能才會逐漸凸現，信托的市場信用才會逐步被提升。在這個基礎上，才有真正意義上的規模化的經營，建立信譽和品牌，樹立良好的市場形象。信托業成為一個真正的產業以后，才能隨之產生獨立的信托業的監督管理機構，制定與信托業發展相適應的監督管理原則，并成立獨立的行業自律組織。只有在規范、統一的信托業行為準則指導下，信托資金的來源和運用的合法性、合理性才能得以保證，委托人、受托人、受益人的各自利益才能得到保障，信托市場才能規范地運行。

2.拓展信托資金來源，確保信托安全。某些信托品種的開拓已是當務之急，它體現了市場的需求，也維護了社會安全。因此應允許信托公司開拓下列信托市場：（1）個人資金信托。個人資金信托滿足了社會公眾以較低風險獲得較高收益的需求。以委托人來說，大量閑置資金得以找到安全的投資渠道，降低了因缺乏信息和專業理財技能而貿然入市使資金受損的風險；以受托人來說，吸引個人資金進入信托市場，既能增加信托資金來源，提升信托機構的信用度，又能降低信托營銷的成本，減小信托經營風險。我國應借鑒日本信托業發展經驗，將資金信托作為主要業務，這在一定程度上削弱了市場風險，抑制亂集資和中小散戶對證券市場的沖擊，客觀上對資本市場規范和發展起到促進作用，凈化了信托業務發展所要求的市場環境，減小市場風險對信托業務開展的沖擊。

（2）法人信托、養老金信托、公益信托市場。法人信托目前僅限于信托機構資金來源的拓寬，可以開拓的法人信托業務包括附擔保公司債信托，國有企業經營權信托，養老金和公益基金信托。這類資金來源廣泛，金額巨大，而且大都無特寫的資金投向限制（政府有特殊規定的除外），這給信托機構管理者以相當大的運作空間。未來信托機構在市場上的品牌聲譽，將在很大程度上取決于管理這類資金的多少和效果。它不僅拓展了長期資金融通的渠道，而且提升了信托機構的社會信用度，還能化解社會公眾直接投資的風險。

3.規范信托機構的法人治理結構，組建符合市場經濟需求的股份制金融信托投資公司，形成規模經營優勢。清晰的產權制度，科學的管理體制，有限的責任，將能有效保證公司經營業務自主權，將風險控制到最小程度。

分業管理制度在中國現有的體制和市場環境下雖然有效地遏制了金融風險，但也限制了信托機構不能辦理一些盈利較豐的新型金融業務，使一批客戶分流于高收益的金融市場，同時削弱了分散信托風險的能力，即某些信托資產的損失難以在高收益的市場機會中得以化解。為減小其負面作用，信托公司應進行組織結構的創新，成立國有金融控股公司是一種選擇。它能在提高信托機構資產運行效率的同時，有效地防范信托經營風險。金融控股公司內下設的各子公司可以通過內設“防火墻”的形式，實現其資產負債的多樣化；在各子公司內業務互補、資本擴展、資金調度的空間較大，各種專門人才聚集，由此帶來成本的節約和本身效益的提高，能相應地減輕公司化解風險的資金成本壓力。

4.以法“治”信托市場，規范信托機構的行為，加強信托投資公司內部管理，防范資產經營風險。信托業的資產經營風險是一種客觀存在，嚴格規范的風險防范機制，可以將風險降至最低程度。在總結過去經營教訓及借鑒國外經驗的基礎上，建立一套行之有效的風險管理機制。

以下對加強信托公司風險管理體系作一概述。

1.信托機構風險監督管理的總體目標信托機構應建立一個運作規范化、管理科學化、監控制度化的內控體系。這樣有利于差錯防弊，堵塞漏洞，消除隱患，預防各類違法、違規及違章行為，最大限制地減少和避免各種風險，以確保國家法律法規及有關規定和規章的貫徹執行，確保信托業整體經營戰略、經營目標的全面實現。

2.信托機構內控監督管理方面應遵循以下原則（1）有效性原則。各種內控監督制度應符合國家法律法規、有關規定及公司章程，具有高度的權威性，任何人不得擁有超越制度或違反規章的權利。

（2）審慎性原則。內控制度的核心是有效防范各種風險，以保證資金、財產的安全與完整。各項具體制度的建立都要以防范風險、合理經營為出發點。

（3）全面性原則。內部控制必須滲透到各項業務決策、執行全過程，覆蓋所有的部門、崗位和人員，不能留有任何死角。

（4）及時性原則。各項業務經營活動應在發生時進行及時監督。新設立機構或開辦新業務，必須相應建立有效的監控措施。

（5）獨立性原則。內控制度的檢查部門必須獨立于內部控制制度的制定和執行部門，直接的操作人員和直接的控制人員必須相對獨立、要適當分離。

3.信托機構內部控制的架構的建立縱向結構按照組織結構控制即決策系統、執行系統、監督系統互相制衡的原則來設置；橫向結構由各種業務控制細則組成；審計監督部門是內控監督的職能部門；各管理部門和業務部門在各自分管的范圍內負有管理監督職能。

4.信托機構內部控制的管理監督與責任應注重社會性、專業性與內省性結合，定期評估、現場檢查與行業自律結合，并接受信托委托人的定時或隨時檢查、查詢，及時公布消息。這些方面應制訂相應的業務實施細則和具體操作規程，按規定的程序報經審定后公布執行。各機構在業務運用中發現問題要及時糾正，并執行重大問題報告制度。各級內部審計部門應在各自的授權與職責范圍內開展內部審計工作，負責并報告工作，配合、協助董事會實施監督。

總之，信托機構在清理整頓以后，應根據新出臺的法律法規，根據不斷變化著的市場環境，結合機構各自的歷史和特點，制定出切實有效的風險控制、制度管理辦法、措施和程序，以增強機構防范風險的能力，保障資產和資金安全，確保信托機構業務經營安全穩健運用。