論新政策環(huán)境下的外資并購

陸中寶

中國對外開放20多年來，國內(nèi)市場發(fā)育程度、法律政策健全與透明度都有顯著提高，而且經(jīng)過多年的摸索積累，外商在華投資積累了豐富的經(jīng)驗，對中國的政策法律、市場環(huán)境、社會習俗等方面加深了認識。這些因素和中國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的大調(diào)整，國際直接投資的新趨勢共同推動著中國利用外資實踐的變化，催生了中國的外資并購。據(jù)美國波士頓咨詢公司估計，中國的并購在過去5年里以每年70％的速度增長，已經(jīng)成為亞洲第三大并購市場。盡管外資并購占我國外國直接投資的份額不到10％，處于幼稚階段，但外資并購為我國利用外資帶來了新的思路，提供了新的選擇。我們應該采取針對性措施為外資并購的發(fā)展創(chuàng)造有利條件。

1．完善外資并購政策與法律環(huán)境。健全配套的政策法律環(huán)境是減少外資并購風險，降低并購成本的必要舉措，應該給予充分的關(guān)注。

①優(yōu)化政策環(huán)境。要在外商投資企業(yè)立法、產(chǎn)業(yè)政策管理等方面對外資并購進行鼓勵、引導和規(guī)范。根據(jù)我國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整和跨國投資的新特點，進一步明確外資并購的產(chǎn)業(yè)導向。在《指導外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的基礎(chǔ)上，制定更具操作性的外資并購產(chǎn)業(yè)政策細則。突出產(chǎn)業(yè)政策的整體規(guī)劃，加強產(chǎn)業(yè)政策的引導作用，對那些能有效提升我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、增強我國企業(yè)國際競爭力的外資并購應該從稅收、資金、審批程序等方面予以支持。在保證國家經(jīng)濟安全的基礎(chǔ)上，逐步擴大外資并購的范圍。在那些不涉及國計民生的行業(yè)，外資并購應該具有充分的運作空間；對我國沒有競爭優(yōu)勢而產(chǎn)業(yè)全球化較強的行業(yè)也應允許外資參加并購；對關(guān)系國計民生的行業(yè)要運用發(fā)展的眼光進行分析，不能拘泥于死的教條，國外在運輸、電信、公用事業(yè)等方面的開放就是對“國計民生”的動態(tài)詮釋，值得我們借鑒。參照經(jīng)濟發(fā)展情況，適時而有控制地開放金融、交通運輸?shù)确招袠I(yè)和航空、汽車等制造業(yè)。

②健全法律體系。參照國外先進經(jīng)驗，結(jié)合我國經(jīng)濟與社會發(fā)展程度，制定外資并購的法律法規(guī)。一是針對外資并購，建立和健全我國的競爭法體系是至關(guān)重要的。結(jié)合并購發(fā)展的現(xiàn)狀和趨勢，對我國的《反不正當競爭法》進行修改。改變它只是局限于行政壟斷和公用事業(yè)壟斷的現(xiàn)狀，增加有關(guān)并購和跨國并購的條例。作為競爭法體系重要組成部分的《反壟斷法》要加緊出臺。要從實體與程序方面對處理壟斷問題做出規(guī)定，專門設(shè)定有關(guān)外資并購的章節(jié)。防止國外企業(yè)利用其規(guī)模與實力優(yōu)勢，濫用市場力量擠壓我國企業(yè)，影響市場效率和國家經(jīng)濟安全。二是對現(xiàn)有法律體系中相互矛盾或不適應當前外資并購實踐的內(nèi)容進行修訂，使之相互補充，其同指導外資并購。值得一提的是《外商投資企業(yè)法》與《公司法》有關(guān)條款不一致，例如在出資規(guī)定方面兩部法律有不協(xié)調(diào)之處，這些問題應及時解決。鑒于我國外商外資投資法主要是針對新設(shè)投資，在外資并購越來越重要的今天，及時補充有關(guān)并購投資的規(guī)定就迫在眉睫了。此外，對外資并購涉及到的債務問題和下崗失業(yè)人員的福利與去留安排應該在有關(guān)法律法規(guī)中做出明確的表述。為此應該對《破產(chǎn)法》、《公司法》做出相應補充，加緊制定《社會保障法》。通過這些法律制度安排，促進外資并購規(guī)范發(fā)展。

2、創(chuàng)建高效交易平臺。建設(shè)一個良好的交易通道，并提供相關(guān)的服務與手段是推動外資并購的內(nèi)在要求。目前外資還不能利用證券市場作為并購我國企業(yè)的主戰(zhàn)場，為了給外資并購設(shè)立良好的交易平臺，要規(guī)范利用好我國其它產(chǎn)權(quán)交易市場。

積極發(fā)展資產(chǎn)評估市場，促進外資并購合理價格的生成。這包括制度與機構(gòu)的建設(shè)。制度方面最為迫切的是完善和制定有關(guān)資產(chǎn)評估準測。一方面，資產(chǎn)評估準則要符合國際慣例，另一方面資產(chǎn)評估應該包括帳外資產(chǎn)、無形資產(chǎn)，防止國有資產(chǎn)流失。機構(gòu)建設(shè)方面急需改變當前資產(chǎn)評估機構(gòu)多而亂的狀態(tài)，發(fā)展一批高水平的獨立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。通過提高從業(yè)門檻、適當縮減評估機構(gòu)數(shù)量、進行資質(zhì)等級的評定升降和實施淘汰制，培育一批實力雄厚信譽良好資產(chǎn)評估機構(gòu)。與此同時，鼓勵國外優(yōu)秀的資產(chǎn)評估機構(gòu)參與我國經(jīng)濟活動，充分發(fā)揮它們在外資并購中的作用。

適應外資并購的需要，大力推動會計師事務所、律師事務所等中介機構(gòu)相關(guān)業(yè)務的發(fā)展，提高它們對外資并購的支持能力。按照WTO的有關(guān)協(xié)議，加大會計審計與法律服務等行業(yè)的開放力度，引進國外知名會計師事務所、律師事務所，為我國外資并購提供高水平的服務。適應我國經(jīng)濟實踐的現(xiàn)實要求，推動我國會計審計等方面的準則與國際先進標準接軌。采取多種途徑，引進和培養(yǎng)一批既懂經(jīng)濟又懂法律，既了解中國情況又諳熟國際慣例的跨國并購高級人才。

3、練好企業(yè)內(nèi)功。面對外國大企業(yè)的并購，國內(nèi)企業(yè)不能只是臨淵羨魚，而應退而結(jié)網(wǎng)。在大規(guī)模外資并購還處于山雨欲來之際，國內(nèi)企業(yè)正確的姿態(tài)應該是苦練內(nèi)功，主動應對。

不清不楚的產(chǎn)權(quán)常常將外資并購置于尷尬境地，因此，外資并購要想健康發(fā)展就不可能繞過理清企業(yè)產(chǎn)權(quán)歸屬這道彎。這既是外資并購自身的要求，也是防止國有資產(chǎn)流失的需要。國內(nèi)各類企業(yè)，尤其是國有和集體企業(yè)應該對此高度重視，加大清產(chǎn)核資工作的力度與速度，使得企業(yè)出資人制度盡快到位，讓資產(chǎn)的所有權(quán)得到切實的履行。只有產(chǎn)權(quán)清楚了，才有明確的交易對象，才有可能通過產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移實現(xiàn)控制權(quán)的轉(zhuǎn)移和并購意圖。

面對大型跨國公司的并購，我們不能僅充當被人吞噬的“小魚”。目前我國在行業(yè)準人、證券交易、外匯兌換等方面對外資并購設(shè)置了較多限制，某種意義上這對國內(nèi)企業(yè)來講是一個不可錯失的良機。在外資大規(guī)模并購國內(nèi)企業(yè)之前，國內(nèi)企業(yè)之間可以建立起戰(zhàn)略聯(lián)盟，通過雙方／多方在采購、制造、銷售渠道等方面的合作，增加外資并購中談判的籌碼，掌握主動。同時，國內(nèi)企業(yè)也可和跨國公司建立多種形式的合作。通過這些合作，既可提升自身的戰(zhàn)略價值從而增加參與外資并購的可能性，又可增加以后可能發(fā)生的外資并購帶來的潛在收益。國內(nèi)大型汽車企業(yè)，紛紛與國外汽車巨頭如福特、通用等展開密切合作。從目前在促進技術(shù)進步、提升管理水平、增加晶牌知名度等方面所取得的良好成績來看，可以肯定這對它們參與跨國并購是大有裨益的。

外資并購的復雜性要求我們進一步完善政策法律環(huán)境的建設(shè)，大力發(fā)展市場中介機構(gòu)，同時推動國內(nèi)企業(yè)增強自身素質(zhì)，聯(lián)合互助發(fā)揮整體優(yōu)勢。

總之，面對跨國并購成為國際直接投資的主要方式，和我國履行加入WTO承諾的要求，我們應該正視外資并購作用的雙向性。通過改善政策法律環(huán)境，培育市場中介組織，增強國內(nèi)企業(yè)自身素質(zhì)等措施，充分發(fā)揮外資并購對我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級、國有資產(chǎn)調(diào)整、企業(yè)治理方面的積極作用。

(作者單位：南京工程學院)