民間文學藝術作品著作權問題研究（一）

【摘要】民間文學藝術作品的著作權問題一直是人們較少討論的話題之一，在國際范圍內也沒有哪個國家有成功的保護民間文學藝術作品著作權的經驗可借鑒。因此，我國民間文學藝術作品的著作權立法可謂是任重而道遠。本文試圖在分析、借鑒國際及其他國家對民間文學藝術作品法律保護的經驗的基礎上，結合相關理論，對民間文學藝術作品的著作權客體范圍、權利主體、保護方式等幾個法律問題進行一些探討，以饗讀者。

【關鍵詞】民間文學藝術作品著作權客體

2002年4月上旬，北京市第二中級人民法院審理了赫哲人狀告著名歌唱家郭頌侵犯赫哲族民歌《烏蘇里船歌》的著作權一案。2002年12月底。該院做出一審判決，認定《烏蘇里船歌》主曲調不是郭頌等的原創，而是郭頌等人在赫哲族民間曲調《想情郎》的基礎上，進行了藝術再創作、改編完成的作品。郭頌不服一審判決，提起上訴。2003年12月底北京市高級人民法院做出終審判決，維持了一審判決。

《烏蘇里船歌》著作權糾紛案及兩級人民法院所做出的判決對推動我國民間文學藝術作品的法律保護具有重要意義，法律界與媒體均對此做出了高度的評價。該案進一步引發了人們對民間文學藝術作品法律保護問題的思考：什么是民間文學藝術作品?是否應該對其進行保護?如應該保護，則保護誰、保護什么、如何保護、保護的程度如何等等。許多學者針對這些問題紛紛發表自己的看法。這也是筆者撰寫本文的動因。

一、國外界定民間文學藝術作品著作權客體范圍的立法

1．《保護民間文學藝術表達，防止不正當利用及其他損害性行為國內示范性法條》中的有關規定1982年由世界知識產權組織和聯合國教科文組織提出的《保護民間文學藝術表達，防止不正當利用及其他損害性行為國內示范性法條》(以下簡稱《示范條款》)并沒有提供民間文藝的任何定義。為了《示范條款》本身的需要，對民間文學藝術作了如下規定：“民間文學藝術表現形式”可理解為是包含了傳統藝術遺產的特殊因素，由國家中的一個群體或由一些人發展和保持并反映了這個群體傳統藝術追求的產品。《示范條款》只包括了“藝術的”遺產。筆者認為，《示范條款》給民間文學藝術表現形式所定的范圍顯然有點窄了，沒有把國際上認為最起碼的有關民間文學方面的遺產包含進去。

2．《民間文學表達形式保護條約》(草案)中的有關規定

1985年世界知識產權組織與聯合國教科文組織共同主持下的專家組起草的《民間文學表達形式保護條約》(草案)，規定受保護的客體將不僅僅是“作品”。而是比作品廣泛得多的“表達形式”。其中包括：口頭講述、民間詩歌(未編篡成書)、民間謎語(未記錄下來的)、民歌、民間舞蹈(未以樂譜、舞譜記錄下來的)、民間游戲、民間宗教儀式等等。當然。也包括有形的民間繪畫、刺繡、雕刻、建筑藝術等。在這個草案中，未被記錄下來的民間詩歌、民間謎語、民間舞蹈等并沒有包括在受保護的客體之中，相反民間游戲、民間宗教儀式等則包括在受保護的客體中。

3．《班吉協定》中的有關規定

非洲知識產權組織的1977年《班吉協定》附件7第46條規定，受版權法保護的民間文學包括：“一切由非洲的居民團體所創作的、構成非洲文化遺產基礎的、代代相傳的文學、藝術、科學、宗教、技術等領域的傳統表現形式與產品。”按照這個范圍作詳細列舉，民間文學至少包括六大項：(1)以口頭或書面形式表達的文學作品：(2)藝術風格與藝術產品、以手工或者以其他方式制作的造型藝術品、裝飾品、建筑藝術的風格等等：(3)宗教傳統儀式：(4)傳統教育的形式、傳統體育、游戲、民間習俗等：(5)科學知識及作品：(6)技術知識及作品。在《班吉協定》中，不僅包括了民間文學、民間舞蹈等，而且把宗教傳統儀式、傳統教育的形式、傳統體育、游戲、民間習俗等都包括進去了。很顯然。與《示范條款》相反，非洲知識產權組織把民間文學的保護范圍劃得很寬，甚至把一些屬于公有領域的作品、屬于專利技術或技術秘密法保護的客體也包括進去了。

4．若干國家國內法中的有關規定

已經立法保護民間文學藝術作品，在法律中明確規定民間文學藝術作品的范圍的國內立法中，比較具有代表性的有如下幾個國家：

作為第一個立法保護民間文學藝術作品的國家，突尼斯1994年2月《文學藝術產權法》第7條規定：民間文藝構成國家遺產的一部分……該法稱民間文藝，系指代代流傳的，與習慣、傳統及諸如民間故事、民間書法、民間音樂及民間舞蹈的任何方面相關聯的藝術遺產。與《示范條款》一樣，突尼斯的民間文藝的范圍也僅僅包括藝術遺產。

多哥1991年6月《版權、民間文藝及鄰接權保護法》第66條規定：民間文藝是本國遺產的有獨創性的合成。本法所稱的民間文藝，包括一切多哥人或多哥部族共同體的匿名、不知名或姓名被遺忘之作者，在我國地域內創作的、代代相傳的、構成我國文化遺產的基本內容之一的那些文學與藝術產品。與《示范條款》、突尼斯國內立法不同，多哥的國內立法中民間文藝的范圍包括了文學與藝術產品。

二、國內學者們對界定民間文學藝術作品著作權客體范圍的不同觀點

我國許多學者對民間文學藝術作品的定義、范圍都有過論述，比較具有代表性的觀點有以下幾種：

1．對于我國民間文學藝術的保護范圍。可以借鑒《示范條款》的規定，結合我國的實際情況，具體規定為：受保護的民間文學藝術是由我國地域內的，可推定為某地區居民或某民族人民共同發展和保持，并世代相傳的文學和藝術產品。它包括以下四種表現形式：(1)文學的表現形式，如民間故事、民間歌謠、民間諺語、民間謎語、民間詩歌等；(2)音樂和戲曲的表現形式，如民歌、民間樂曲、民間曲藝、民間戲劇等；(3)動作的表現形式，如民間舞蹈，民間宗教儀式；(4)有形的表現形式，如民間工藝品、民間繪畫、民間雕塑、民間服飾、蠟染、刺繡、編織、民間建筑等。

2．民間文學藝術作品保護的對象應按照著作權法的規定，限于民間文學、民間音樂、民間戲劇、民間曲藝、民間舞蹈等作品。為了國家或民族的利益，國家可以對某一民間文學藝術作品是否給予著作權保護作出特殊規定。為避免受保護作品的延伸，有必要進行兩點限制：(1)已經公開發表，并且超過了著作權保護期限的民間文學藝術作品即屬進入公有領域的作品，不再受著作權保護。(2)根據實用藝術品不受著作權保護的原則，大量的有具體用途的民間工藝品、手工制品、民間服飾、圖案等不受著作權保護。從上述介紹中可以看到，不同學者、不同國家的立法、國際條約，對“民間文學藝術”這一概念、范圍的解釋并不相同，但大致的共同之處在于，一般都在定義中規定，所謂的民間文學藝術作品必須是構成傳統文化遺產的一部分，由該國的一個群體或一些人所創作，代代相傳，屬于藝術(文學、科學)領域的產品。

三、本文對民間文學藝術作品著作權客體范圍的界定

著作權客體范圍的大小，取決于社會經濟發展水平和各國文化政策的需要，不同歷史時期不同國家關于作者的保護范圍的規定是不盡相同的。基于以上認識。筆者認為，只有同時具備以下幾個特征的作品才真正地歸屬于我國的民間文學藝術作品著作權客體：

1．構成中華民族傳統文化遺產的作品

民間文學藝術作品是知識的寶庫、生活的教科書，是認識歷史、研究科學的寶貴資料：同時，民間文學藝術作品也涉及許多版權保護客體的創作之源。因此，筆者認為，一部作品只有被一個群體接受，在這個群體內流傳而且經過非正式的改造和加工過程，從而構成中華民族傳統的文化遺產，才能取得民間文學藝術作品的地位。例如，壯族歌劇《劉三姐》、彝族敘事長詩《阿詩瑪》、蒙古族敘事長詩《嘎達梅林》等，這些優秀的作品，理所當然地包含在民間文學藝術作品之中。在具體的實施中，最好能像有些國家那樣(例如：芬蘭)，建立民間文學藝術作品檔案，把需要保護的民間文學藝術作品都收錄進去，使得使用者有案可查。

2．由我國的民族集體創作的作品

第一，該類作品必須是民族集體創作的。這里強調的是民間文學藝術作品的群體性。

民間文學藝術作品與其來源地群體的日常生活息息相關，是其來源地群體在長期的共同生活、共同勞動中集體創作的：在世代相傳的過程中不斷地得到修改、加工、完善等。每一個歷史時代的人們既是作品的傳承者，也是作品的再創作者。群體性是民間文學藝術作品最主要、最基本的特征。這里需要說明的是，有一些民歌、民間詩歌等，剛開始時是由一些本民族的文藝工作者根據其本民族的生活習慣等創作的，但創作完以后。在作品的流傳過程中。本民族的人們又加入了他們自己創作的成分，久而久之，這兩部分根本無法分開，成為其整個民族的象征、表達形式，個體的個性已被群體的共性所融合。對于這類作品，同樣屬于民間文學藝術作品，應給予著作權保護。

第二，作品必須是我國的民族集體創作的。

作品必須是我國的民族集體創作的。這樣的作品才有可能成為中華民族的傳統的文化遺產，才有可能作為民間文學藝術作品進行保護。對于那些不是由我國的民族創作的民間文學藝術作品。決不能出于某些原因而取得其所有權；對于原本屬于我國的民間文學藝術作品，也同樣不能因為面子或其他問題而拱手相讓。

3．民間世代流傳的作品

民間文學藝術作品是代代相傳的傳統的文化遺產。具有傳統性，基本上是在同一團體內世代相傳，這個團體既是作品的使用者、管理者和繼承者，同時也是再創造者。因此，對于那些創作出來以后，并沒有得到廣大人民群眾的認可，沒有被廣泛流傳的作品，自然不能算是民間文學藝術作品。也就不能成為中華民族的傳統文化遺產，不能作為民間文學藝術作品進行保護。

同樣地，對于那些已經在某個群體中流傳了一段時間，但后來又被該群體所拋棄的作品，也不能算是民間文學藝術作品，不能把它再當作民間文學藝術作品進行保護。

綜上所述，筆者認為，民間文學藝術作品是指在中我國國土上的由我國的民族集體創作并經世代流傳而構成中華民族傳統文化遺產的組成部分的一切文學、藝術與科學領域的作品。對于我國民間文學藝術作品的著作權客體范圍，可以借鑒《示范條款》的規定，結合我國的實際情況，具體規定為：受保護的民間文學藝術作品是由我國地域內的、可推定為某地區居民或某民族人們共同創造、發展和保持，并世代相傳的文學、藝術和科學產品。它具體表現為以下四種形式：(1)文學表達形式，這是民間文學藝術作品的主要表達形式，包括民間故事、民間詩歌、民間謎語、民間歌謠、民間諺語等：(2)音樂表達形式，包括民歌、民間樂曲、民間曲藝、民間戲劇等：(3)動作表達形式，包括民間舞蹈、民間宗教儀式及各種藝術形式的民間儀式等：(4)有形表達形式，包括民間繪畫、民間工藝品、民間雕刻、民間服飾、蠟染、刺繡、編織、紡織、民間建筑等等。

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