習(xí)慣法在中華法文化中的地位和價(jià)值

高其才

就我所見(jiàn)，張晉藩先生專門關(guān)于習(xí)慣法、習(xí)慣法在中華法文化中的地位和價(jià)值的著述不多，他的這方面思想主要體現(xiàn)在《中國(guó)少數(shù)民族法史通覽》（2014年陜西人民出版社）的“總序”中，也散見(jiàn)在一些其他作品中。張先生在指導(dǎo)我的博士學(xué)位論文《中國(guó)少數(shù)民族習(xí)慣法研究》的過(guò)程中，也闡述了他對(duì)習(xí)慣法的看法。我體會(huì)，張先生主要是在研究中國(guó)固有社會(huì)的民法、在思考中國(guó)少數(shù)民族法史等論題時(shí)集中闡述他的習(xí)慣法方面的思想的。

我理解，張先生有關(guān)習(xí)慣法的思想，涉及到習(xí)慣法的客觀存在、習(xí)慣法在中華法文化中的重要地位和價(jià)值、法史研究需要重視對(duì)習(xí)慣法的研究等。

一、中國(guó)固有社會(huì)客觀存在習(xí)慣法，習(xí)慣法是民事法律體系的組成部分之一

在《中國(guó)少數(shù)民族法史通覽》（2014年陜西人民出版社）的“總序”中，張先生指出，在悠久的歷史長(zhǎng)河中，絕大部分的少數(shù)民族依然固守在世代生活的一隅之地，遵循著傳統(tǒng)的習(xí)俗和共同推崇的權(quán)威需要依靠約定俗成的規(guī)則。這些規(guī)則有些是成文的習(xí)慣法，有些是不成文的習(xí)俗。他還進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)，少數(shù)民族習(xí)慣法的數(shù)量是眾多的，形式是多種多樣的。

張先生在討論《清代民法的地位與特點(diǎn)》（1998年秋季號(hào)《南京大學(xué)法律評(píng)論》）時(shí)指出，清代盡管沒(méi)有制訂出一部單一的民法典，但卻形成了一個(gè)多層次、形式龐雜、內(nèi)容細(xì)瑣的民事立法體系，其中既有制定法，也有習(xí)慣法。流行于各地的習(xí)慣法， 如鄉(xiāng)規(guī)民約、家法族規(guī)、地區(qū)習(xí)慣等，對(duì)特定范圍的民事活動(dòng)與糾紛， 發(fā)揮著調(diào)整的作用。它們是民事立法的重要基礎(chǔ)， 也是民事訴訟的依據(jù)之一。

二、習(xí)慣法為中華法文化的重要組成部分

中華法文化歷史悠久、豐富也從未中斷，它是中華民族理性思維的成果和民族精神的偉大創(chuàng)造。張先生指出中華法律文化是中國(guó)各民族共同創(chuàng)造的，中華各少數(shù)民族在生存、發(fā)展、融合的過(guò)程中，都對(duì)中華法制文明做出了不同程度的貢獻(xiàn)。而習(xí)慣法是少數(shù)民族法律體系中的重要組成部分。

三、習(xí)慣法具有相當(dāng)有效的調(diào)整作用，應(yīng)當(dāng)重視習(xí)慣法的積極價(jià)值

張先生認(rèn)為，習(xí)慣法雖然簡(jiǎn)陋，但卻具有很高的權(quán)威性和約束力，發(fā)揮著對(duì)少數(shù)民族內(nèi)部生活的調(diào)整作用。他進(jìn)一步指出，事實(shí)上在國(guó)家大法難以完全覆蓋到的角落，習(xí)慣法等都對(duì)建立和維持一定的秩序起了重要的乃至主要的作用。

在張先生看來(lái)，習(xí)慣法歷史悠久，特色鮮明，它密切聯(lián)系社會(huì)生活，服務(wù)于社會(huì)生活，具有深厚的群眾基礎(chǔ)和較高的權(quán)威，起著相當(dāng)有效的調(diào)整作用。它們的存在有其必要性與合理性，是需要以理性的態(tài)度對(duì)待的。

四、法史研究需要重視對(duì)習(xí)慣法的研究

如張先生于2009年9月5日在《中國(guó)社會(huì)科學(xué)報(bào)》上發(fā)表的《中國(guó)法制史學(xué)研究六十年》中總結(jié)60年五方面主要成就時(shí)，就注意到了習(xí)慣法的研究。在《中國(guó)少數(shù)民族法史通覽》的“總序”中，張先生強(qiáng)調(diào)我們研究和撰寫(xiě)少數(shù)民族法制史不可忽視習(xí)慣法，需要探究在該民族地區(qū)起著實(shí)際作用的法源。隨著社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步，習(xí)慣法也處于由粗俗趨向細(xì)密、由野蠻趨向“文明”的進(jìn)步過(guò)程中。正因?yàn)槿绱?，整理少?shù)民族固有的習(xí)慣法對(duì)于保存?zhèn)鹘y(tǒng)的法文化資料是十分緊迫的。

張先生有關(guān)習(xí)慣法的思想，體現(xiàn)了他廣闊的學(xué)術(shù)視野，反映出他不斷探索、不斷開(kāi)辟新的學(xué)術(shù)研究領(lǐng)域的創(chuàng)新精神。

張先生有關(guān)習(xí)慣法的思想，觀點(diǎn)精辟，富有啟發(fā)性，指引著年輕學(xué)人的進(jìn)一步思考和研究。特別是按照他的這一認(rèn)識(shí)，在他的親力主持和持續(xù)努力下，組織各方面學(xué)者完成并順利出版了以各民族習(xí)慣法為主要內(nèi)容的10卷本384萬(wàn)字的《中國(guó)少數(shù)民族法史通覽》，填補(bǔ)了我國(guó)法史研究的空白。

張先生有關(guān)習(xí)慣法的思想，為全面認(rèn)識(shí)中華法文化、重新理解中華法系、推進(jìn)我國(guó)的法治建設(shè)具有十分重要的意義，也產(chǎn)生了廣泛的影響。