探析中國法律文化對在華韓商的影響

摘要：中國與韓國法律文化的差異，造成了在華投資的韓商在面對中韓兩國沖突的法律文化時，韓商在中國直接投資的區位選擇、投資方式、技術創新、市場拓展等方面都深深受到了中國法律文化的影響。

關鍵詞：法律文化；法律環境；韓商；外資企業

法律文化作為一個獨特的概念，是從整體的文化中劃分出來的，它包括了法律理念、法律意識、法律心理、法律思想、民眾的法律素質水準和法律的社會效應等，還包括了與法律有關的社會風尚、習慣、倫理道德以及傳統觀念等。當代中國既承繼著傳統社會法律倫理化的“人治”思想，又吸吮著傳入中國的前蘇聯“階級斗爭或階級專政的工具主義”法律思想，以及西方的法律權威至上和良法主治的“法治”思想。其中，前蘇聯的法律思想由于具有理論上的悲劇性，對當代中國法律文化的影響正在退縮；而中國傳統的人治思想也正逐漸向法治思想轉變。盡管如此，我們所期望的現代社會真正意義上的“法治”仍未完全建立。因此，西方法律文化、中國傳統的法律文化和馬克思主義的法律文化三種歷時性的法律文化以共時性的形態存在于當代中國的法律文化之中，它們之間的碰撞和沖擊構成了轉型時期中國特色的法律文化。

韓國的法律最初主要受到中國法律的巨大影響，它從高麗時代就開始繼承模仿中國的法律，直到日本占領韓國。1910年，日本吞并韓國之后，先后頒布了一系列法令，韓國法律的現代化也正始于這時。1945年，擺脫日本殖民統治以后的韓國又被美軍進駐并實行軍事統治，直到1948年韓國獨立，因此韓國法律又受到上述兩國的影響。獨立后的韓國在發展經濟的同時，致力于消除其他國家影響，制定適合本國發展的法律制度，韓國的憲法和刑法主要受到西方有關法律思想的影響，民法則保留了東方禮制和倫理色彩，訴訟法既有大陸法系的特征，又有英美法系的影響，從而形成了自已特有的法律文化，逐漸步入了現代法治之軌道。

由此可見，韓國的法律文化既存在與中國的法律文化交融的地方，但它由于更多的受到了日本和西方有關法律思想的影響，民主法治建設相對更為完善；而中國所提倡的法律權威至上、自由、正義、民主的新型社會主義法律文化觀念還沒有完全確立，還需要一個長期艱難的過程。在華投資的韓商在面對中韓兩國處突的法律文化時，韓商在中國直接投資的區位選擇、投資方式、技術創新、市場拓展等方面都深深受到了中國法律文化的影響。

一、 韓商在中國投資的概況

韓商在華投資起步較晚，但發展很快。中國自1978年末實施改革開放政策之后，便開始引進外資。很多國家和地區也是自那時以后，開始對中國進行直接投資的。與其他國家和地區相比，韓國屬于對華直接投資起步較晚的國家。從1992年中韓兩國建交以后開始，雙方政府簽訂了貿易協定及民間投資保護協議，以及成立經濟、貿易與技術合作聯委會的協議，中韓在貿易、投資、技術等領域的合作迅速展開。目前中國已經成為韓國第一大海外投資對象國，從商務部有關統計資料看，韓國對華直接投資占韓國海外總投資的比重由1992年的9.8%到2001年的82.77%。相應地韓國也發展成為中國利用外資的主要來源國之一。雖然港澳資金仍是最大宗的外資來源，但其金額與所占的比重卻節節下降，由1989年的64.60%下降到2002年的41.39%。而韓國赴中國投資卻急速攀高，據中國商務部統計，2004年1月~2004年10月，韓國對華實際投資額更高達56.67億美元，其投資金額首次超過日本，達到歷史最高水平，成為在華投資第一大國。

韓商對華投資主要集中在環渤海灣地區的東北和山東等地，對中國南方省市和內陸地區投資較少。中國加入WTO和開發中西部戰略實施以后韓商對中國沿海地區和中西部地區的投資出現擴大的趨勢，天津江蘇遼寧上海浙江等地也是韓商的投資熱點地區。在華投資的韓商投資方式呈現以下幾個方面的特點：首先在華投資的韓商長期以來遵循的新建投資模式加大了在華購并投資的力度；其次韓商在華投資的獨資化傾向越來越強，在華投資的大型韓國企業都出現了明顯的增資擴股或獨資取代合資的現象，購并成為主要投資方式。據韓國全國經濟人聯合會對100 家在華投資的韓國企業的調查顯示，目前在華投資的韓國企業的獨資化率已由1993年的23.67%提高到了2002年的57.34%；第三韓商在華投資從單個項目的投資轉向產業鏈投資。

二、 中國法律文化對在華韓商的影響

1． 對韓商選擇投資區位的影響。目前，韓商主要集中在山東、天津、北京、河北、東北三省以及東南沿海等地區，這一方面跟區位優勢、交通資源因素有關，如山東省；另一方面也跟當地的優惠政策、以及法律文化緊密相關的。特別是自2000年以來，韓國資本對山東半島各城市的滲透力悄然增強，僅青島市累計利用韓資就占了韓國在華投資的1/4。

由于不同地區的法律文化環境不同，而中國環境立法、環境執法上存在缺陷，從而導致部分企業及地方、部門機關只注重經濟效益，而不重視環境效益，相當部分中小企業外商將污染型、資源消耗型企業設立在那些法律意識較為淡薄的地區。據中國國家有關部門的統計資料表明外商在中國的投資項目中，高污染產業仍占很大比重，且呈上升趨勢；1995年外商在中國設立生產企業312萬個，其中屬于高污染的竟占39%這些高污染企業不僅大多密集于中國東南沿海一帶，而且已經北上，并向內地乃至“老少邊窮”地區推進。韓國作為在華直接投資的企業數量最多的之一，他們的投資區位選擇也受到了此因素的影響。

2． 對韓商選擇投資領域的影響。現有法律中存在對外商投資的不合理限制，國內市場開放程度不夠，無法滿足大型跨國公司占領中國市場，并希望將投資企業形成以之為中心的內部市場的愿望。1997年12月修訂的《外商投資產業指導目錄》中，禁止外商投資的項目有13個，包括郵政、電信業務經營管理，空中交通管制，商品期貨、金融期貨等衍生業務，廣播影視業等。這些限制在近幾年雖已逐步放寬，但程度仍有限。郵電通信須由郵電部門統一規劃、建設和經營；航空運輸業尚不允許外商獨資；零售商業雖早已允許投資，但試點僅限在北京、上海、廣州、大連、青島及五個經濟特區，且同樣不允許獨資；至于投資金融領域、外貿企業或會計師事務所、律師事務所等中介機構的，限制更嚴格。對于外商投資的經營活動，也存在諸多限制，如當地成分要求過高、內銷比例限制、不允許外商投資企業在A、B股上市、一個項目一個申請等。在產業投向方面，外資項目絕大多數集中于勞動密集型的加工業以及房地產業，而對中國基礎薄弱的農業、能源、交通等基礎設施和基礎產業卻投資甚少。

嚴格的市場限制扼制了韓商的大型投資，卻導致中小型企業的大量涌入，大部分韓商在華投資集中在制造業，尤其在服裝、玩具、鞋業等勞動密集型產業最多，而其他貿易業、運輸、保管業、建筑業等非制造業處于低調；對韓商法律中介服務的不合理限制，導致中國法律服務工作者的腐敗滋生，影響了韓商在中國國民經濟中發揮更為有效的積極作用。

3． 對韓商開展技術創新的影響。中國知識產權法律體系發展的歷史不長，在許多方面還存在著問題，比較突出的就是在規范領域方面，對一些特定的知識產權缺乏法律規制。例如在高新技術知識產權保護方面，還存在著許多漏洞，現有的法律條文要么只有一些模糊抽象的規定，要么就缺少這方面的規定，從而使一些高新技術企業在其自身權利遭到侵害時難以尋求合適的幫助，比較典型的如數字化網絡技術對版權保護的要件乃至版權自身的存在方式提出了挑戰，而中國目前版權法的規定仍然處于傳統保護模式之下，因而對于如數字化行為是對作品的復制還是演繹這類問題存在很大的爭議，這對韓國以數字電視、通信為主導的高新技術企業直接在中國設立研發部門，存在很大的挑戰，對科技文化領域的韓資引進有一定的負面影響。

國民的法律意識是良好的法律環境的基礎，也是投資環境最重要的組成部分。而中國目前國民的知識產權法律意識亟待：（1）由于知識產權法律宣傳力度較弱，也由于知識產權法律在中國興起時間不長，普通公民的知識產權觀念比較模糊，對知識產權的保護意識不強；（2）中國的企業既不注重保護自身的知識產權，也不注重尊重別人的知識產權，任意盜用其他公司的商標和專利，這種糾紛在目前十分普遍；（3）中國的科研人員和科研單位的知識產權保護意識淡漠，保密工作做的不好，這對外商來說是一個很大的顧慮；（4）政府工作人員的知識產權保護意識也十分淡漠，這是國民法律素質不高的直接后果，對韓商開展技術創新來說同樣是一個直接的沖擊。

知識產權保護不力與高科技產業配套的基礎設施薄弱，使得以投資高尖技術的知識密集型產業為主的大型跨國公司缺乏安全感。投資者的技術不理想。中國吸引外資的重要目標就是試圖引進先進的技術。然而從引進的投資情況看，韓商將研發中心基本上都設立在本國，在華只是裝配和加工等程序，所帶來的一般都是二、三流技術。

4． 對韓商在華拓展市場的影響。首先，中國的法律、法規和政策的非透明化。這是多年來一直令韓商十分頭痛的突出問題。在中國，除了全國人大制定的法律外，還有國務院制定的法規和各部委規章、地方性法規、條例等。數量眾多，內容龐雜。作為企業和公司來說，當然不可能一一都知道得十分詳盡。但當你向有關部門咨詢時，他們往往會冷冰冰地告訴你，我們的工作內容里沒有這項內容；或者告訴你，這是內部文件，這是機密，不能外傳；態度好一點的稱要請示領導，而請示的結果往往還是不能告之。對于公司和企業來說，要保證自己的經營活動符合法律的規定，前提當然是要知道法律是如何規定的，知道哪些經營活動受法律保護，哪些經營行為為法律所許可，哪些經營行為為法律所禁止，等等。就像一場足球比賽，如果你根本不知道比賽的規則，又何談遵守比賽規則，進而贏得比賽呢?當一個企業做了很多前期的準備工作，花了很多的時間和精力與合作方談判，終于和對方達成了協議時，主管部門這時告訴你：這種做法不行。或者，不同的行政主管部門對同一件事的規定和解釋各不相同甚至彼此矛盾；更有甚者，盡管法律已經規定得十分清楚，但執行中卻全然不同。

這種根深蒂固的法律意識觀念所產生的兩個直接的結果便是：一方面，當韓商需要在中國開拓市場時，往往會面臨著地方政府法律、法規和政策的約束、地方保護主義的干涉以及非公平競爭的待遇；另一方面韓商可能利用不法途徑，比如通過賄賂一些行政主管官員在中國進行不法經營，有的韓商在征用土地方面，為了順利拿到有關手續，不受當地政府或者村委負責人的刁難，不惜重金賄買這些當權者，這有違中國吸引韓商直接投資的（下轉第55頁）宗旨。凡此種種，都使得前來中國投資的韓商在市場拓展的時候無所適從，想來中國開拓市場的韓商望而卻步。

5． 對保障韓商合法權益的影響。中國關于外商投資的規定中，除了對外公布的法律、法規、規章外，尚有一部分是“內部文件”，即各級政府在具體操作時遵守的各種名目的規定，如在審批項目時將“當地成分”作為項目批準或享受優惠的前提。這些內部文件不利于集中、明確地體現國家的外資政策，使韓商感到中國的法律、政策模糊多變，同時使韓商對自身投資行為失去預測能力，其投資信心自然大受影響。

韓商在中國的合法權益能否受到保護，將在很大程度上影響著韓商到中國投資的決定。實踐中因司法腐敗、行政干預或地方保護等原因致使外商合法權益受到侵犯的情況時有發生。有的外商為一個官司所累，奔波數年，耗時、耗力、耗錢，問題仍得不到解決。這種狀況如不盡快改變，將會動搖外商在中國投資的信心。這種現狀的改變不僅有待于法官素質（業務素質和道德素質）的進一步提高和地方保護主義的克服，更有待中國司法體制的進一步改革和整體環境的改善。與此同時，由于涉外案件專業性強，但辦案人員專業水平參差不齊，辦案質量沒有保證；某些審判人員收受賄賂，以罰代刑，以言代法，枉法裁判，如在韓資企業密集地青島市，當地政府更應該重視法院法官辦案質量，針對曾經出現個別法官徇私舞弊，收受當地有親情關系當事人的賄賂，肆意損害韓商合法權益，侵犯韓商與海外華人合法財產之行為，應給予更加嚴厲的打擊與處罰；有些司法機關用以經濟建設為中心作借口，對某些特殊的外商投資企業的案件優先受理，實則借機進行榨取韓商或在韓華人的錢財，嚴重擾亂了法律秩序；不少行政執法機關濫用權力，以各種名目向企業收費；行政管理低效，人為障礙諸多，審批程序繁瑣；有些行政機關的引導、監督不力，對現有外商投資企業管理松散，而有些企業本身又未能嚴格守法。這些阻礙韓商投資的法律文化，嚴重的損害了韓商在華投資的利益，也影響到了他們在華直接投資的進一步發展。

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作者簡介：張守鑫，經濟學博士，韓國外國語大學校教授。

收稿日期：2007-04-20。