近代中國商標(biāo)法的肇始及其演進

[摘要]商標(biāo)法是社會商品經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物。近代中國商標(biāo)法在逐漸吸收和融合外域法律文化的某些因素，開始新的商標(biāo)法律體系的整合、重建過程的同時，也由此踏上了一條現(xiàn)代化歷史發(fā)展的必由之路，其發(fā)展歷史大致經(jīng)歷了啟蒙期、草創(chuàng)期、成熟期和改良期。

[關(guān)鍵詞]近代中國；商標(biāo)法；發(fā)展階段；現(xiàn)代化

[中圖分類號]D923.43 [文獻標(biāo)識碼]A [文章編號]1671-8372(2007)04-0081-05

商標(biāo)法是社會商品經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物。我國古代商標(biāo)發(fā)展的歷史雖源遠流長，但因封建的自給自足經(jīng)濟的羈絆，久久未能催生出近代意義上的商標(biāo)管理法律、法規(guī)。我國第一部近代意義上的商標(biāo)法是伴隨著西方法文化的強行侵入及近代中國社會政治、經(jīng)濟、文化的轉(zhuǎn)型發(fā)展而來的，遲至1904年才對外正式頒布，并由此成為西方民商法文化向中國工商界進行傳播的一個重要途徑。就其發(fā)展而言，近代中國商標(biāo)法在伴隨著劇烈的中西法文化沖突，不斷適應(yīng)新的社會經(jīng)濟發(fā)展，逐漸吸收和融合外域法律文化的某些因素，開始新的商標(biāo)法律體系的整合、重建過程的同時，也由此踏上了一條現(xiàn)代化歷史發(fā)展的必由之路，并顯示出明顯的階段性特征。

一、1840年至1903年：近代中國商標(biāo)法的啟蒙期

馬克思說過：“法的關(guān)系正像國家的形式一樣，既不能從它們本身來理解，也不能從所謂人類精神的一般發(fā)展來理解；相反，它們根據(jù)于物質(zhì)的生活關(guān)系。”意即法律的產(chǎn)生和發(fā)展是以經(jīng)濟的必然性為基礎(chǔ)的。1840年的鴉片戰(zhàn)爭，一方面，使得中國自給自足的自然經(jīng)濟結(jié)構(gòu)遭到了嚴重的破壞；另—方面，經(jīng)濟的變化也導(dǎo)致了社會關(guān)系相應(yīng)的變化，使得傳統(tǒng)法律制度的變革已是勢在必行。就近代中國商標(biāo)法制發(fā)展而言，面對中國傳統(tǒng)法律文明與近代商品經(jīng)濟文明的內(nèi)在沖突，在西方強勢文明的逼迫下，中國商標(biāo)法制不由自主地走上了一條以西方法律文明為標(biāo)準改造中國社會的激進變遷的道路。

古代中國長期推行重農(nóng)抑商的政策，法律對商事活動的規(guī)定多為禁止性規(guī)范，鮮有正面保護的法規(guī)。這不僅使得資本主義在中國的生長和演進異常艱難，而且也嚴重阻礙了近代中國商標(biāo)法制的產(chǎn)生和發(fā)展。而當(dāng)中國法律仍在中世紀的苑囿中躑躅不前的時候，西方各國則已經(jīng)完成了文藝復(fù)興和資產(chǎn)階級革命，為適應(yīng)資本主義發(fā)展的需要，紛紛進行商標(biāo)法的編纂，將商標(biāo)納入工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護范圍。其中，“英國最初有關(guān)商標(biāo)保護之成文法，為一八六二年之‘商品標(biāo)示條例’。至一八七五年之‘商品注冊條例’，始明定商標(biāo)之注冊及現(xiàn)代意義之商標(biāo)權(quán)利。法國之近代化商標(biāo)法，一般皆謂起源于一八〇三年四月十二日之法律?，F(xiàn)行法系為一八五七年六月二十三日之商標(biāo)法。美國最初之聯(lián)邦商標(biāo)法系制定于一八七〇年七月八日。德國之商標(biāo)保護法系制定于一八七四年。至于日本之商標(biāo)制度，則始于明治十七年(西元一八八五年)之‘商品條例’?！弊源?，商標(biāo)作為一種私有財產(chǎn)受到了法律的保護，并成為一種專門的法律制度，形成了獨樹一幟的商標(biāo)法文化。

鴉片戰(zhàn)爭后，西方列強在對我國進行軍事侵略的同時，又加緊對我國進行經(jīng)濟侵吞，將自己生產(chǎn)的大宗日用百貨商品傾銷到中國來。在西方商品浪潮的沖擊下，中國近代商業(yè)活動和對外貿(mào)易急速擴展起來，“增強了中國的商業(yè)革命”，而且西方近代商標(biāo)法文化也隨商品大潮一起涌入了中國。這樣，中國傳統(tǒng)法文化的封閉狀態(tài)開始被打破，一些新的民商法文化觀念由此萌生。

就近代中國商標(biāo)法誕生而言，由于我國近代之初現(xiàn)代化工業(yè)生產(chǎn)幾乎是空白，生產(chǎn)品上成批使用商標(biāo)不多，非法假冒其他同行商品商標(biāo)的事例也不多見，這就直接導(dǎo)致“華商對于商標(biāo)之觀念，尚極薄弱”，并由此受到西方商人的責(zé)難。而此時“洋商則因互市多年，于其工商品所用之商標(biāo)，行銷各處，已殊覺有注冊保護之必要”。因而在近代中國最早要求制定商標(biāo)法規(guī)者并非是中國人，而是由外國駐華使節(jié)和在華商人向清政府提出的。這在清政府與一些列強所簽訂的通商行船條約中得到了印證。

1902年中英兩國簽訂的《續(xù)議通商行船條約》中，第七款規(guī)定：“英國本有保護華商貿(mào)易牌號，以防英國人民違犯、跡近假冒之弊，中國現(xiàn)亦應(yīng)允保護英商貿(mào)易牌號，以防中國人民違犯、跡近假冒之弊。”這是我國與其他國家簽訂的第一個相互保護對方國家商標(biāo)的條文。1903年中美兩國簽訂的《通商行船續(xù)訂條約》中，第九款規(guī)定：“凡美國人民之商標(biāo)在中國所設(shè)之注冊局所由中國官員查察后，經(jīng)美國官員繳納公道規(guī)費，并遵守所定公平章程，中國政府允由中國該官員出示禁止中國商人犯用、或冒用、或射用、或故意行銷冒仿商標(biāo)之貨物，所出禁示應(yīng)作為律例。”同年，中日兩國簽訂的《通商行船續(xù)約》中，第五款規(guī)定：“中國國家允定一章程。以防中國人民冒用日本臣民所執(zhí)掛號商標(biāo)，有礙利益，所有章程必須切實照行。”列強將這些保護商標(biāo)不受侵犯的條文修訂在有關(guān)通商條約中，究其實質(zhì)意在長期占領(lǐng)中國市場，把他們生產(chǎn)的商品傾銷到中國來，進而獲取更大的經(jīng)濟利益。但從社會轉(zhuǎn)型的視角來看，通商條約中這些保護商標(biāo)不受侵犯的條文在中國不僅負有“破壞性的使命”，而且也不自覺地承擔(dān)起了“建設(shè)性的使命”。就通商條約中這些保護商標(biāo)不受侵犯的條文而言，不管當(dāng)初列強修訂的主觀意愿如何，他們向落后的中國輸入的畢竟是一種全新的商標(biāo)法文化觀念，并給予了中國傳統(tǒng)的法律觀以最直接的沖擊，這些保護商標(biāo)不受侵犯的條文一旦立足于中國土壤，便不由自主地“充當(dāng)了歷史的不自覺的工具”，成了西方近代商標(biāo)法文化向中國工商界進行傳播的一個重要途徑，帶來了一種嶄新的思維，給我們提供了一個走向世界的契機，使得國人開始逐漸理解商標(biāo)的法律意義。這些陸續(xù)出現(xiàn)在通商條約中的有關(guān)保護商標(biāo)的內(nèi)容，因其具有官方色彩和良好的傳播效果，不僅在一定程度上改變了清廷上下對西方法律文化閉目塞聽的狀況，而且事實上也刺激了我國商標(biāo)法的萌生。正是在這樣的背景之下，1903年，清政府設(shè)立了我國歷史上第一個專門管理商務(wù)活動的機構(gòu)一商務(wù)部，并計劃在商務(wù)部內(nèi)籌設(shè)商標(biāo)注冊局，同時預(yù)備履行與列強簽訂的商約各條。

二、1904年至1922年：近代中國商標(biāo)法的草創(chuàng)期

1904年是近代中國商標(biāo)法制發(fā)展史上的一個重要分水嶺。之所以這樣說，是因為該年我國商標(biāo)史上第一部商標(biāo)法規(guī)一《商標(biāo)注冊試辦章程》正式對外公布，名義上結(jié)束了“中國開埠通商，垂數(shù)十年，而于商人牌號，向無保護章程。此商牌號，有為彼商冒用者，真貨牌號，有為偽貨摻雜者，流弊滋多。商人遂不免受虧損”的無法可依的歷史。但從近代中國商標(biāo)法誕生的過程及內(nèi)容來看，其又不免倉促、潦草和無奈。

事實上，清政府籌劃起草商標(biāo)注冊管理法律，從一開始就陷入了一種身不由己的窘境。這從清政府委托英國人起草《商牌掛號章程》中不難獲知?！渡膛茠焯栒鲁獭肥俏覈惺芬詠淼牡谝徊可虡?biāo)法律的原始稿，它的誕生直接為《商標(biāo)注冊試辦章程》的制定和頒布奠定了基礎(chǔ)。清政府之所以將此事完全交由英國人操辦，是因為當(dāng)時制定商標(biāo)注冊管理法律，“事屬創(chuàng)始，苦無成法，乃由外交部一面姑先札飭總稅務(wù)司赫德，代擬商標(biāo)草案，”這樣，海關(guān)總稅務(wù)司赫德決定，先由海關(guān)副總稅務(wù)司裴式楷進行草案起草，然后交外務(wù)部和總稅務(wù)司進行審定。

裴式楷等按照1902年中英兩國簽訂的《續(xù)議通商行船條約》第七款內(nèi)容，擬訂了《商牌掛號章程》原始稿，全文共13條。從條文內(nèi)容看，完全是為以英國商人為主的外商在華利益服務(wù)的，并非是保護中國商標(biāo)的專用權(quán)。如章程第二條界定掛號標(biāo)牌的內(nèi)容是：“一系已在外國按照該國例章掛號之標(biāo)牌，作為洋牌。一系在中國使用，尚未在外國掛號之標(biāo)牌，作為華牌”。相應(yīng)的，在章程第十九條中，也僅對冒用洋牌、華牌的處罰做了規(guī)定。很顯然，裴式楷擬訂的《商牌掛號章程》只是單方面提出保護外商的注冊商標(biāo)，至于中國人創(chuàng)立及使用的商標(biāo)并未一并列入掛號注冊保護的范圍，帶有明顯的不平等性和歧視性，存在著濃厚的殖民主義色彩。

正因如此，裴式楷擬訂的《商牌掛號章程》雖經(jīng)赫德修改和補充，但一經(jīng)公布，還是引起了軒然大波?！虾Ｍ赓Q(mào)商人多次向駐北京的英國大使提出申訴，要求英國大使轉(zhuǎn)海關(guān)總稅務(wù)司對該章程存在的不平等性和歧視性問題進行修改。”在我國工商界人士的一片反對聲中，海關(guān)總稅務(wù)司雖在清政府外務(wù)部的要求下，對國人反應(yīng)最強烈的部分進行了必要的修訂和補充，將中國人創(chuàng)立及使用的商標(biāo)也一并列人掛號注冊保護的范圍，但隨之又增添了完全針對中國商人的不平等和歧視性條款。如章程第八條特別規(guī)定：“至華商所用之牌，若日后貨色與初時相遜，即由該掛號局，自行將其牌注銷?！边@就再明白不過了，對于由英人掌控的海關(guān)總稅務(wù)司而言，其制定的章程想方設(shè)法依法保護的僅僅是以英人為首的外商的根本利益，至于中國商人的利益則可或明或暗地肆意踐踏。

由于此間日本、德國等國商人又多次要求商務(wù)部商標(biāo)注冊籌備部門盡快制定出內(nèi)容完備的商標(biāo)法律，清政府商務(wù)部遂“函致駐外各使，購覓各國商標(biāo)法令譯送參考”，且“準外務(wù)部譯錄英駐史代擬草章，送部審核”，并向外務(wù)部發(fā)文闡明：“保護商標(biāo)一事，原系商律中之一門。近來日本商人屢有各種商牌，紛紛來部呈請注冊。本部正在籌議章程作為專律”，要求外務(wù)部將原先分管負責(zé)與海關(guān)總稅務(wù)司協(xié)調(diào)起草商標(biāo)法規(guī)等各事項，改由商務(wù)部統(tǒng)一管理。在對《商牌掛號章程》中一些不合理條款進彳亍修改后，商務(wù)部將其修訂為《改訂商標(biāo)條例》，并在當(dāng)時社會影響較大的《東方雜志》等媒體上全文刊載，借以征求社會各界人士的意見和建議。在吸取各方的反饋意見后，商務(wù)部又將《改訂商標(biāo)條例》修訂為《謹擬商標(biāo)注冊試辦章程》。經(jīng)過反復(fù)修改，《謹擬商標(biāo)注冊試辦章程》與《改訂商標(biāo)條例》相比較，可以說，無論是內(nèi)容還是結(jié)構(gòu)都趨于成熟。在此基礎(chǔ)上，商務(wù)部為使所頒布的商標(biāo)法律既能保護外商注冊商標(biāo)專用權(quán)不受侵害，同時也能保護中國人自己所使用商標(biāo)的正當(dāng)權(quán)利，又盡可能多地吸收西方各國商標(biāo)法律內(nèi)容，對原先擬訂的條文再三斟酌。以求完整，并再次將章程名稱改為《商標(biāo)注冊暫擬章程》。也就在此時，“上海日本總領(lǐng)事，援約催辦，而日美駐使亦復(fù)相繼敦促，不得已爰即草草依據(jù)赫德代擬之草章，并參酌英使代擬之各條，擬訂商標(biāo)注冊試辦章程二十八條，細目二十三條，于光緒二三十年六月奏準施行，并咨行有約各國駐使照辦。”《商標(biāo)注冊試辦章程》“不特為人越俎代庖，且亦深受商約之約束”，照常理來說，應(yīng)受到列強各國外商的歡迎，但結(jié)果卻是事與愿違，“蓋因各國間利害關(guān)系有所不同，且彼此之間，夙存猜忌，致疑專囑赫德代擬之辦法，有所偏重，遂多不滿”，反而遭到英、德等國的指責(zé)。這是清政府商務(wù)部始料未及的，為慎重起見。商務(wù)部不得不暫緩施行《商標(biāo)注冊試辦章程》中的大部分條款，以致原先擬成立的商標(biāo)局也未能正式開辦。

事實上，從立法的視角來看，《商標(biāo)注冊試辦章程》不僅是我國最早頒布的一個商標(biāo)管理法規(guī)，也是一部漸趨完備的商標(biāo)法律。因為無論是從商標(biāo)注冊和管理的主管機關(guān)、商標(biāo)的構(gòu)成和禁用條款的規(guī)定、商標(biāo)注冊的申請和審查及核準、注冊商標(biāo)的續(xù)展和轉(zhuǎn)讓及使用許可、注冊商標(biāo)專用權(quán)問題，還是商標(biāo)分類的規(guī)定等方面，都作了較為詳細和具體的規(guī)定，在“參考東西各國成例”的基礎(chǔ)上，客觀上引進了當(dāng)時國際上通用的一些商標(biāo)注冊原則和制度。當(dāng)然，其缺陷也是顯而易見的。由于此時的清王朝并非是一個獨立的主權(quán)國家，有關(guān)商標(biāo)法是在帝國主義的控制下制定的，《商標(biāo)注冊試辦章程》不同程度地受到了不平等條約的影響，以致有些條款打上了殖民主義的烙印。如該章程第二十條有關(guān)控告侵害商標(biāo)者規(guī)定，中國人和外國人之間發(fā)生的商標(biāo)糾紛，要通過外國領(lǐng)事裁手權(quán)來解決，明顯破壞了中國在商標(biāo)法律上的司法主權(quán)。

面對列強的粗暴干涉，清政府商務(wù)部不得不對已頒布的商標(biāo)法進行修改。商標(biāo)局提調(diào)吳振麟受命將《商標(biāo)注冊試辦章程》“改訂為法規(guī)六十八條，施行細則二十七條，商標(biāo)審判章程四十條，特別條例十二條，外國商標(biāo)章程六條。”及至1906年，農(nóng)工商部成立后又繼續(xù)了這一修訂工作，“將前后所訂章程，重加厘定，擬定第三次章程草案七十二條，附則三條”，但結(jié)果都是因種種原因不了了之，最后伴隨清政府的垮臺而夭折。

歷史無法割斷，商標(biāo)法的發(fā)展更有其傳承性。民國成立后，南京臨時政府因存在的時間短，商標(biāo)業(yè)務(wù)及商標(biāo)法規(guī)的制定工作未能實際展開。及至北洋政府成立，所有商標(biāo)事宜由工商部接管。時隔不久，北洋政府又將工商部改為農(nóng)商部，將由清政府制定的《商標(biāo)注冊試辦章程》“更行厘定章程五十三條，譯成洋文，咨送外交部，轉(zhuǎn)致各駐使查照。”政治變革的成功雖加快了商標(biāo)法改革的步伐，然而伴隨第一次世界大戰(zhàn)爆發(fā)以及國內(nèi)軍閥混戰(zhàn)，卻又使得商標(biāo)法律的修訂不得不暫時擱置起來，直至20年代才又被重新修訂頒行。

三、1923年至1929年：近代中國商標(biāo)法的成熟期

我國商標(biāo)法律制度真正建立起來并基本成熟，應(yīng)該是在20世紀20年代。之所以這樣說，是因為我國在此時正式建立起了一整套較為完備的商標(biāo)注冊和管理的法律制度，依法建立起了較完善的商標(biāo)行政管理機構(gòu)，并開始編輯出版宣傳商標(biāo)法律和法規(guī)、公告商標(biāo)注冊等內(nèi)容的專門刊物。

1923年，北洋政府在吸取清末以來歷次修訂商標(biāo)法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，根據(jù)20年代國內(nèi)工商業(yè)形勢的發(fā)展變化，正式頒布并施行了《商標(biāo)法》，還陸續(xù)對外頒布了《商標(biāo)法施行細則》、《商標(biāo)呈請各項書狀程式》、《商標(biāo)局暫行章程》等一系列與之相配套的商標(biāo)注冊和管理的法律。及至1927年南京國民政府成立，仍明令：“凡從前施行之各種實體法、訴訟法及其他一切法令，除與黨綱、主義或國民政府法令抵觸各條外，一律暫準援用”。這樣，1923年的《商標(biāo)法》實際—直使用至1930年新的《商標(biāo)法》頒布實施。

從北洋政府頒布《商標(biāo)法》的大總統(tǒng)令內(nèi)容來看，“國會議決商標(biāo)法，本大總統(tǒng)依約法第三十條，公布之。”很顯然，《商標(biāo)法》的制定和頒布是完全按照立法程序行事的。不僅如此，北洋政府頒布的《商標(biāo)法》與清政府頒布的《商標(biāo)注冊試辦章程》相比，雖然基本承襲了《商標(biāo)注冊試辦章程》的內(nèi)容和體例，但在其基礎(chǔ)上又有了新的變革，不僅更加體現(xiàn)出主權(quán)性，而且也顯示出了較高的立法水平。

第一，《商標(biāo)法》從制定到實施體現(xiàn)了獨立自主的原則?！渡虡?biāo)注冊試辦章程》的出臺，是清政府屈從于帝國主義的壓力，履行與列強簽訂的不平等條約的結(jié)果，其自始至終是由洋人操縱起草大權(quán)，不僅內(nèi)容喪失了主權(quán)，而且在列強的脅迫下，這部商標(biāo)法律幾乎沒有得到實施。而《商標(biāo)法》則是我國一次比較自主的立法，由農(nóng)商部“參照各國之成例，酌量我國之商情，并將我國各駐使所陳意見，量予采擇”。雖然《商標(biāo)法》對外頒布后，當(dāng)時只有少數(shù)幾個國家表示認同，英、美等國商會力圖阻撓我國商標(biāo)行政法律制度的貫徹執(zhí)行，但當(dāng)時的北洋政府農(nóng)商部商標(biāo)局對英商發(fā)表的不承認我國《商標(biāo)法》的聲明不予理睬，采取了較為強硬的態(tài)度，最終挫敗了他們的企圖。

第二，《商標(biāo)法》有關(guān)商標(biāo)注冊申請的原則更加具體和完善?！渡虡?biāo)注冊試辦章程》對商標(biāo)注冊申請實行申請在先的原則，規(guī)定“如系同種之商品，及相類似之商品呈請注冊者，應(yīng)將呈請最先之商標(biāo)準其注冊。若系同日同時呈請者，則均準注冊?！薄渡虡?biāo)法》明確規(guī)定：“二人以上于同一商品，以相同或相近似之商標(biāo)，各別呈請注冊時，應(yīng)準實際最先使用者注冊。其呈請前均未使用，或孰先使用無從確實證明時，得準最先呈請者注冊。其在同日呈請者。非經(jīng)各呈請人協(xié)議妥治，讓歸一人專用時，概不注冊。”在商標(biāo)注冊時，這種規(guī)定可以說既貫徹了先申請原則，又顧及了先使用人的利益，比較公平，也易于確定商標(biāo)專用權(quán)的歸屬。至于“在同日呈請者，非經(jīng)各呈請人協(xié)議妥洽，讓歸一人專用時，概不注冊”的規(guī)定，則避免了商標(biāo)專用權(quán)發(fā)生混亂，確保了商標(biāo)專用權(quán)的效力。

第三，《商標(biāo)法》建立了比較完善的商標(biāo)注冊無效補正制度?！渡虡?biāo)注冊試辦章程》規(guī)定可通過補正程序撤銷的已注冊商標(biāo)僅僅是商標(biāo)法規(guī)定的不符合注冊商標(biāo)構(gòu)成規(guī)則的商標(biāo)，并未涉及到其他以不正當(dāng)手段取得注冊的商標(biāo)?！渡虡?biāo)法》在其基礎(chǔ)上又增加了一些新的條款，對于“其注冊商標(biāo)自行變換或加附記，以圖影射而使用之者”、“注冊后并無正當(dāng)事由，迄未使用已滿一年，或停止使用已滿二年者”和“商標(biāo)權(quán)移轉(zhuǎn)后，已滿一年未經(jīng)呈請注冊者”等商標(biāo)注冊無效的事由進行了補充規(guī)定，從而進一步完善了商標(biāo)注冊無效補正的制度。

第四，《商標(biāo)法》確立了注冊商標(biāo)的評定、評決、行政訴訟的程序和規(guī)則?！渡虡?biāo)注冊試辦章程》對商標(biāo)請注者被駁回的異議評定非常簡單，如商標(biāo)請注者對注冊局的駁回不服，可“由批駁之日起，六個月以內(nèi)，許其據(jù)情呈請注冊局，再行審查。”而《商標(biāo)法》則規(guī)定：“商標(biāo)呈請人對于核駁有不服者，自審定書送達之日起三十日以內(nèi)，得具不服理由書，呈請再審查。”“對于再審查之審定有不服時，得依法訴愿于農(nóng)商部?！庇嘘P(guān)商標(biāo)評定、評決、行政訴訟的程序和規(guī)則的條款約占去整部法律的1/4。

與之相適應(yīng)，政府部門對于中外廠商商標(biāo)注冊的多頭管理局面也走向結(jié)束。1923年5月，北洋政府農(nóng)商部依法組建了第一個商標(biāo)局。由此，我國從1903年以來開始籌備商標(biāo)局的歷史可謂塵埃落定。此時出臺的《商標(biāo)局暫行章程》對商標(biāo)局的隸屬關(guān)系、管理權(quán)限、機構(gòu)設(shè)置、工作職責(zé)、人員安排等等，都作了具體規(guī)定，確立了比較完整的行政管理機構(gòu)，結(jié)束了海關(guān)商標(biāo)掛號制度，奪回了商標(biāo)管理權(quán)。

為配合商標(biāo)局商標(biāo)注冊管理工作的需要，1923年編輯出版了第一期《商標(biāo)公報》。其實有關(guān)編輯出版《商標(biāo)公報》事宜，早在《商標(biāo)注冊試辦章程》中就擬訂有專條，明確規(guī)定：“注冊局將注冊之商標(biāo)及注冊關(guān)系各事，刷印商標(biāo)公報，布告于眾。”但終因各國駐華公使的干擾，商務(wù)部商標(biāo)注冊局始終未能正式成立，《商標(biāo)公報》的出版自然也逃脫不了流產(chǎn)的命運。及至1923年《商標(biāo)法》頒布，再次重申“商標(biāo)局應(yīng)刊行商標(biāo)公報，登載注冊商標(biāo)，及關(guān)于商標(biāo)之必要事項”，《商標(biāo)公報》才伴隨商標(biāo)局的成立應(yīng)運而生?？梢哉f，它的誕生從一個側(cè)面標(biāo)志著我國商標(biāo)管理開始建立起常規(guī)和長效的管理機制。

總之，這一時期我國政府排除外國勢力的干擾，通過《商標(biāo)法》等法律、法規(guī)的頒布，對工商企業(yè)的商標(biāo)注冊和管理建立起了一套行之有效的商標(biāo)注冊管理制度，已從原來的無法可依，真正變?yōu)橛蟹裳恕?/p>

四、1980年至1949年：近代中國商標(biāo)法的改良期

南京國民政府在成立之初，因短時間內(nèi)無法擬定新的商標(biāo)法律，不得已基本援用了北洋政府的商標(biāo)法律，雖“在行政方面，事實上亦無窒礙難行之處”，但北洋政府頒布的《商標(biāo)法》的部分條文畢竟與不斷發(fā)展變化了的社會商品經(jīng)濟需要發(fā)生了脫節(jié)，已不能適應(yīng)南京國民政府商標(biāo)注冊管理工作的需要。因此，1930年，南京國民政府在總結(jié)1923年《商標(biāo)法》和1925年廣東國民政府《商標(biāo)條例》的基礎(chǔ)上，參酌各國法例，制定完成了《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實施細則》等商標(biāo)法律，并正式對外公布。應(yīng)該說，南京國民政府頒布的《商標(biāo)法》與北洋政府頒布的《商標(biāo)法》相比，無論是性質(zhì)還是內(nèi)容，都未發(fā)生質(zhì)的飛躍，所做的僅是一些枝節(jié)性的具體條款上的修改而已。

第一，修改了商標(biāo)禁用條款和商標(biāo)行政管理的公告內(nèi)容。新《商標(biāo)法》在第一條中，將“中國國民黨黨旗、黨徽”及“相同于總理遺像及姓名、別號”增加為商標(biāo)呈請注冊的禁用條款。又在第二十四條中，新增“注冊事項遇有呈請變更或涂銷時，經(jīng)商標(biāo)局核準后，應(yīng)登載商標(biāo)公報公告之?！痹诘诙邨l中，新增“呈請專用期間續(xù)展之商標(biāo)，經(jīng)審查合法者，應(yīng)換發(fā)注冊證，并登商標(biāo)公報公告之?！?/p>

第二，修改了商標(biāo)注冊程序的時間限制。新《商標(biāo)法》在第四條中，對1923年《商標(biāo)法》第四條中“于本法施行后六個月以內(nèi)”的時間限制進行了刪除，并將原“以善意繼續(xù)使用五年以上之商標(biāo)”內(nèi)容，修改為“以善意繼續(xù)使用十年以上之商標(biāo)”。在第十六條中，將“依第六條所定，以外國注冊之商標(biāo)呈請注冊者，其專用期間，以該注冊國原定之期間為準，但不得逾二十年”整體刪除。另在新《商標(biāo)法》第二十八條中，新增加了當(dāng)事人對于再審查之審定有不服時提起訴愿的時間限制，即“得于六十日以內(nèi)”。

第三，修改了注冊商標(biāo)的爭議程序和商標(biāo)異議程序。新《商標(biāo)法》在第三十六條中，對1923年《商標(biāo)法》第三十四條中“對于前項訴愿之決定有不服時，以其決定違背法令為限，得依法提起行政訴訟”的條文內(nèi)容進行了刪除，并將第三十六條“關(guān)于商標(biāo)專用權(quán)之事項，有提出民事或刑事訴訟者，應(yīng)俟評定之評決確定后，始得進行其訴訟程序”整體刪除。新增加一條列為新《商標(biāo)法》第二十九條“商標(biāo)異議準用前條之規(guī)定”。即“經(jīng)過異議之注冊商標(biāo)，于前條訴愿決定后，對手人不得就同一事實及同一證據(jù)，請求評定?！?/p>

第四，修改了涉及商標(biāo)侵權(quán)行為的處罰條款。由于南京國民政府立法院認為，“《商標(biāo)法》雖為特別法，然《刑法》既已有侵及商標(biāo)權(quán)之處刑條文，自不宜重疊訂人”，因而新《商標(biāo)法》刪除了1923年《商標(biāo)法》中第三十九條至第四十三條的全部條款，由《刑法》有關(guān)條款進行調(diào)整和處罰。

由于當(dāng)時“政府立法部門在修訂《商標(biāo)法》過程中，并沒有完全考慮到我國工商業(yè)者使用商品商標(biāo)的基本現(xiàn)狀，更沒有做到與我國國情相符合”，導(dǎo)致新商標(biāo)法頒布實施后，在規(guī)范商標(biāo)行為和發(fā)揮商標(biāo)功能的同時，其存在的問題也逐漸凸顯出來。其時業(yè)內(nèi)人士普遍感到部分條款內(nèi)容已不能適應(yīng)我國30年代中期商標(biāo)事業(yè)發(fā)展的需要，亟待修改和補充。1935年5月25目的《申報》還專門刊登了上海市商會的《匯陳修改(商標(biāo)法>意見》，呼吁政府盡快完成對《商標(biāo)法》的修改。因此，南京國民政府又對1930年頒布的《商標(biāo)法》進行了修改。

就1935年和1940年新修改的《商標(biāo)法》與1930年《商標(biāo)法》相比較，主要在以下幾個方面做了一些修定工作：

第一，修改了商標(biāo)的構(gòu)成要素。1935年的《商標(biāo)法》在第一條中，將1930年《商標(biāo)法》第一條中的“商標(biāo)所用之文字、圖形、記號或其聯(lián)合式，須特別顯著，并指定所施顏色”，修改為“商標(biāo)所用之文字、圖形、記號或其聯(lián)合式，應(yīng)特別顯著，并應(yīng)指定名稱及所施顏色”，并增加“商標(biāo)所用之文字，包括讀音在內(nèi)”的補充說明。

第二，修改了商標(biāo)專用權(quán)的范圍、使用及保護程序。1935年的《商標(biāo)法》在第十三條中，將1930年《商標(biāo)法》第十四條中的“以呈請注冊所指定之商標(biāo)為限”，修改為“以呈請注冊之圖樣，及所指定之商標(biāo)為限”。1935年《商標(biāo)法》的第十七條中，將1930年《商標(biāo)法》第十八條中的“其以商標(biāo)專用權(quán)抵押時，亦同”，修改為“其以商標(biāo)專用權(quán)為質(zhì)權(quán)之標(biāo)的物時，亦同”。1940年的《商標(biāo)法》將“關(guān)于商標(biāo)專用權(quán)之事項，有提出民事或刑事訴訟者，應(yīng)俟評定之評決確定后，始得進行其訴訟程序”新增為第三十七條。

第三，修改了商標(biāo)注冊的優(yōu)先權(quán)及無效補正制度。1935年的《商標(biāo)法》在第三條中，將1930年《商標(biāo)法》第三條中的“應(yīng)準實際最先使用者注冊”，修改為“應(yīng)準在中華民國境內(nèi)實際最先使用并無中斷者注冊”，并將第四條整體刪除，認為其涉嫌阻礙我國工商業(yè)和商標(biāo)事業(yè)的發(fā)展。1935年《商標(biāo)法》的第二十六條中，新增“審定商標(biāo)自行變換或附記，以圖形影射而使用之者，商標(biāo)局得依職權(quán)，或據(jù)利害關(guān)系人之呈請撤銷之”。

總體說來，在近代中國社會轉(zhuǎn)型之際，商標(biāo)法制的演進雖有曲折，但商標(biāo)法制歷史的發(fā)展畢竟有難以阻擋的客觀必然性，先進的商標(biāo)法觀念與理論日益顯示出了強大的生命力，中國現(xiàn)代化商標(biāo)法制度的雛形在起伏曲折中終得愈來愈明顯的顯現(xiàn)。

責(zé)任編輯 王艷芳