我國獨立董事制度的問題與改進

我國的獨立董事制度起源于1997年，當年中國證監會發布的《上市公司章程指引》中提及公司股東#65380;股東單位任職人員和有利益關系的人員不得擔任獨立董事，這是中國資本市場首次觸及獨立董事概念，之后證監會又與相關部門一起陸續發布了一系列旨在加強獨立董事地位的法規#65377;2001年8月，中國證監會出臺了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，明確規定了上市公司的董事會中必須包括兩名以上獨立董事，并要求境內外上市公司應當在2002年6月30日前按《指導意見》的要求修改公司章程并聘任適當人員擔任獨立董事#65377;這些法律#65380;法規的頒布對上市公司健全治理結構#65380;解決內部人控制和保護中小股東利益等方面都起到了一定的積極作用，但也存在一些需要改進的問題#65377;

一#65380;我國獨立董事制度存在的問題

1. 獨立董事的權責不明確#65377;《指導意見》只是簡單地規定“上市公司應當充分發揮獨立董事的作用”，“獨立董事應當對上市公司的重大事項發表獨立意見”#65377;而《公司法》和相應的證券法規并沒有就設立獨立董事問題做出硬性規定，更沒有對獨立董事的獨立性#65380;權利#65380;責任#65380;義務等至關重要的問題進行明確界定#65377;法律上對獨立董事權責規定的模糊，致使獨立董事在工作中陷入茫然，一些公司雖然設立了獨立董事，但其作用僅僅停留在顧問的層面上，有些公司則將其作為追求名人效應#65380;滿足海外上市標準的一種手段，有的公司甚至使獨立董事成為名副其實的“掛名董事”#65380;“花瓶董事”#65380;“陪襯董事”#65377;

2. 獨立董事的知情權難保證#65377;按照《指導意見》的規定，獨立董事每年在公司的時間不少于15個工作日#65377;在如此短的一段時間里，獨立董事很難了解到足以支持他們做出判斷的信息量#65377;對于公司的運營情況，他們也只能從執行董事和公司高級管理層等有限的渠道獲得有限的#65380;片面的#65380;局部的信息，這就給他們作出正確的判斷帶來了很大的困難，導致了獨立董事缺少判斷的依據#65377;

3. 獨立董事的選聘機制不合理#65377;《指導意見》規定，上市公司董事會#65380;監事會#65380;單獨或合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定#65377;這一規定顯然使產生的獨立董事當然不獨立，他們代表的是大股東的利益#65377;

4. 獨立董事的薪酬設計不科學#65377;《指導意見》規定上市公司應該給予獨立董事一定津貼，津貼的標準由董事會制定預案，股東大會審議通過#65377;這就是說，給獨立董事津貼多少最終還是由執行董事和大股東決定，其結果必然是經濟上的依附關系導致獨立董事難以獨立#65377;使他們產生“拿人錢財，替人辦事”的心理或者是由于擔心自己報酬的實現，而小心翼翼，處處遷就公司管理層的錯誤，而最終受制于人#65377;

5. 獨立董事的責任機制不健全#65377;現行的獨立董事制度并沒有對獨立董事的責任追究問題，特別是對獨立董事怠于行使職權的責任追究問題做出專門規定#65377;這無疑是獨立董事制度設計的一大欠缺#65377;該欠缺的存在不僅意味著獨立董事在違法#65380;違規時，得不到應有的懲罰，同時也意味著獨立董事不必為自己的碌碌無為，而付出任何代價#65377;這在當前獨立董事本來就“三緘其口”的情況下，對上市公司的規范運作無疑是非常有害的#65377;

6. 獨立董事的激勵機制不完善#65377;在對獨立董事的激勵方面，我國現行的制度也是不完善的#65377;同時，我國同樣缺乏一套激勵獨立董事勤勉#65380;盡責的辦法，使得努力工作的人沒有得到獎勵，而失職的獨立董事也不會承擔應有的責任#65377;此種情況必定會挫傷獨立董事的積極性，使他們在利益的驅使下，逐步喪失獨立性#65377;

二#65380;完善我國獨立董事制度的舉措

為了解決獨立董事制度存在的上述問題，使其能夠真正發揮出它應有的作用#65377;筆者認為我國的獨立董事制度有待進一步完善#65377;

1. 建立和完善獨立董事制度的法律法規#65377;針對中國實際，獨立董事制度的法律法規建設需在三個層面上展開:一是在法律層面上，需要對《公司法》#65380;《證券法》等相關法規進行修改，并在法規中對獨立董事做出明晰的定義和相應的職責要求，以消除隨意性和模糊性，使獨立董事制度成為明確的法定制度;二是在自律性準則層面上，證券交易所#65380;獨立董事事務所#65380;中介組織等應對獨立董事提出相應的要求和建議，通過修改《股票上市規則》#65380;《上市公司治理指引》來增強行業自律性和指導性;三是在公司層面上，上市公司應根據自身情況，制定關于獨立董事制度運作的具體規定#65377;只有健全以上三個層面的制度建設，才會使獨立董事的作用得到充分發揮，獨立董事的獨立性原則也才能落到實處#65377;

2. 改進對獨立董事的激勵機制#65377;目前，獨立董事的激勵機制主要有聲譽激勵#65380;控制力激勵#65380;風險激勵#65380;津貼激勵，而被上市公司普遍采用的是津貼激勵和聲譽激勵#65377;按照現行的有關規定，上市公司應當給予獨立董事以適當的薪酬，其基本標準應當由董事會制訂預案，股東大會審議通過并在公司年報中進行披露#65377;這就使得獨立董事經濟上完全依附與大股東，這種經濟上的依附性往往導致行為上的從屬性#65377;為此，須對津貼激勵方式進行改進，總的原則是薪酬制度既能保持獨立董事的獨立性，又能激勵其為公司及全體股東利益而履行職責#65377;基于此，可以考慮采用以下薪酬激勵方式:一是固定年薪加股票期權#65377;采取這種方式必須注意將獨立董事股票期權的授權和行權時間安排在其任職期滿之后，從而不致違背獨立董事不得擁有公司股份的規定#65377;二是引入市場中介機構作為對獨立董事進行經濟激勵的實施主體#65377;其具體思路是:所有進入上市公司的獨立董事的薪酬不直接從上市公司領取，改由協會向上市公司收取管理費，其中一部分由該機構根據獨立董事的勤勉程度#65380;專業勝任能力和任職企業的盈利情況制定出一個標準來對任職獨立董事進行發放，所剩部分作為協會人才信息收集#65380;儲備#65380;培訓與日常管理等用途#65377;此舉可切斷獨立董事與上市公司的經濟聯系，有利于從經濟上保證獨立董事的獨立性#65377;對于獨立董事的聲譽激勵機制，從中國實際出發應包括以下幾個方面:其一，行業禁入機制，即對于職業行為嚴重違反職業準則體系的獨立董事，將終身取消其獨立董事資格，并記入信譽檔案#65377;其二，差額待遇原則，即可以根據信譽檔案對獨立董事個人的信用進行評級，并以此確定差別薪酬比率#65377;其三，優選獨立董事推薦制度，即根據獨立董事的信用評級，將評級較高的獨立董事作為上市公司的優先推薦人員，以體現信譽的重要性#65377;國內實踐證明，信譽激勵機制是鞭策獨立董事積極進取的一個重要條件，在這方面我們大有工作可做#65377;

3. 完善獨立董事的選聘機制#65377;我國大多上市公司的獨立董事由社會名人兼任，名人擔任獨立董事本來無可厚非，但是名人是否就一定“懂事”則很難確定#65377;企業在考慮獨立董事的人選時，必然會從兩個不同的方面去考慮#65377;其一，希望選定能夠在時間上#65380;完成職責所擁有的會計及其相關專業知識上#65380;道德水平上均得到保證的人士，以真正地履行董事的應有職責#65377;其二，適當考慮其職業聲望的預期#65377;為了推動我國上市公司獨立董事制度選聘工作的規范化，中國證監會已經開始推行獨立董事培訓與考核制度等相關的基礎性工作，也有專家曾提出獨立董事任職實行社會化或者職業化的方案，這些措施的實行，對逐步完善我國剛剛起步的獨立董事選聘機制將起到一定的積極作用，但是若從另外一個角度上分析，由于現在獨立董事基本上是實行提名制，盡管在理論上每個股東都有權提名，然而由于我國上市公司普遍存在一股獨大的情況，實際上對獨立董事的提名往往是由大股東提出的#65377;基于心理上與利益上的一種自然考慮，大股東所提出的獨立董事人選自然會傾向于自己所熟悉的人士#65380;關系較近的人士甚至是自己的朋友，按照這種機制所產生的獨立董事在履行職責時其獨立性自然就會打上折扣#65377;為解決這個問題，有的專家和學者認為應當實行推薦制和保薦制，有的認為應當實行自薦制與公開招聘制#65377;哪一種制度適合，還有待進一步探討和研究#65377;

4. 建立考核獨立董事工作績效的制度體系#65377;忠誠與勤勉是董事的兩大基本義務，獨立董事當然也不例外，獨立董事如果沒有盡到忠誠的義務，沒有履行勤勉盡責的義務，導致中小股東利益受到損害就應該承擔相應的民事#65380;行政和刑事責任#65377;只有這樣才能約束獨立董事的行為，督促其依法履行職責，保護公司及全體股東的利益#65377;盡管《中華人民共和國公司法》的有關條款對于董事履行職責有些規定，但在實際工作中對董事履行職責的狀況還只是一種軟約束#65377;為了督促獨立董事盡職盡責，應當建立相應的獨立董事工作績效評估制度，以作為對其續聘#65380;解聘#65380;更換以及根據工作績效調整其薪酬標準的基本依據#65377;評估的主要內容應當包括:(1)積極參與和負責程度，看其是否以足夠的時間和精力參加董事會的工作，出席董事會的會議是否作了認真的準備，在會議上是否積極地發表意見;(2)對董事會工作的貢獻程度，即是否勤勉工作，為提高董事會戰略管理和經營決策水平做出了貢獻;(3)正直和忠實程度，即在履行職責中是否忠實地遵守了應有的客觀#65380;獨立和公正原則;(4)專業水準;(5)團隊精神#65377;對所聘獨立董事的工作績效的評估工作，可以采用多種方式進行#65377;既包括獨立董事的自我評價，也需要由董事長#65380;首席執行官#65380;公司管理層#65380;全體董事#65380;股東尤其是中小股東進行評估#65377;此外，為了提高獨立董事的工作績效，除了要在有關法規中明確獨立董事的職權和義務外，中國證監會可以專門設立一個監督委員會，負責對獨立董事的工作與行為進行監督與規范，并且可以定期將所有任職的獨立董事最后評估的分數向公眾投資者進行公布，從而起到聲譽激勵的作用#65377;

(作者單位:安徽安慶職業技術學院)