抵債資產(chǎn)管理須重點關注的幾個法律問題

以物抵債對于商業(yè)銀行及時化解債權風險，避免和減少資產(chǎn)損失，尤其對于盤活、壓降不良資產(chǎn)，提升信貸資產(chǎn)質量，提高經(jīng)營效益具有重要的作用和意義。抵債資產(chǎn)管理包含了抵債資產(chǎn)的收取、保管、處置等環(huán)節(jié)，其中涉及了諸多法律問題。本文擬就當前抵債資產(chǎn)管理中存在認識偏差、執(zhí)行不到位的幾個問題進行探討，以期進一步正本清源，避免因管理不當引發(fā)不必要的糾紛。

抵債資產(chǎn)的范圍

抵債資產(chǎn)是指商業(yè)銀行依法行使債權或擔保物權而受償于債務人、擔保人或第三人的實物資產(chǎn)及財產(chǎn)權。商業(yè)銀行接受抵貸資產(chǎn)一般是因為債務人無力以現(xiàn)金方式償還債務，而且為了降低債權風險、保全資產(chǎn)，迫不得已采取的措施，所以一般都是被動的。但商業(yè)銀行決不能因此就抱著“給什么算什么”、“給一點算一點”的消極心態(tài)，而應當慎之又慎，嚴格審查、謹慎選擇抵貸資產(chǎn)。否則，資產(chǎn)抵入銀行就可能變成“百貨公司”，甚至變成風險的“集散地”，引發(fā)二次風險或損失。

抵債資產(chǎn)必須是債務人、保證人或第三人依法擁有所有權或處置權的實物資產(chǎn)或財產(chǎn)權利。財政部《銀行抵債資產(chǎn)管理辦法》（財金[2005]53號）對抵債資產(chǎn)范圍的規(guī)定采取的是排除式的方法，該《辦法》規(guī)定，下列財產(chǎn)一般不得用于抵償債務：

（1）法律規(guī)定的禁止流通物；

（2）抵債資產(chǎn)欠繳和應繳的各種稅收和費用已經(jīng)接近、等于或者高于該資產(chǎn)價值的；

（3）權屬不明或有爭議的資產(chǎn)；

（4）偽劣、變質、殘損或儲存、保管期限很短的資產(chǎn)；

（5）資產(chǎn)已抵押或質押給第三人，且抵押或質押價值沒有剩余的；

（6）依法被查封、扣押、監(jiān)管或者依法被以其他形式限制轉讓的資產(chǎn)（銀行有優(yōu)先受償權的資產(chǎn)除外）；

（7）公益性質的生活設施、教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施等；

（8）法律禁止轉讓和轉讓成本高的集體所有土地使用權；

（9）已確定要被征用的土地使用權；

（10）其他無法變現(xiàn)的資產(chǎn)。

劃撥的土地使用權原則上不能單獨用于抵償債務，如以該類土地上的房屋抵債的，房屋占用范圍內的劃撥土地使用權應當一并用于抵償債務，但應首先取得獲有審批權限的人民政府或土地行政管理部門的批準，并在確定抵債金額時扣除按照規(guī)定應補交的土地出讓金及相關稅費。

資產(chǎn)抵入銀行應該認真做好對擬抵入資產(chǎn)的盡職調查，在辦理以物抵債前，應當進行實地調查，并到有關主管部門核實，了解資產(chǎn)的產(chǎn)權及實物狀況，包括資產(chǎn)是否存在產(chǎn)權上的瑕疵，是否設定了抵押、質押等他項權利，是否拖欠工程款、稅款、土地出讓金及其他費用，是否涉及其他法律糾紛，是否被司法機關查封、凍結，是否屬限制、禁止流通物等情況。

抵債資產(chǎn)的產(chǎn)權過戶登記

抵貸資產(chǎn)可分為不動產(chǎn)類、動產(chǎn)類和權利類資產(chǎn)。以交付為生效要件的動產(chǎn)類資產(chǎn)、以交付權利憑證為生效要件的權利類資產(chǎn)，無需辦理產(chǎn)權過戶登記手續(xù)，只需辦理實物交付或權利憑證交付即可，但不動產(chǎn)類資產(chǎn)、以登記對抗或登記生效的動產(chǎn)類資產(chǎn)和權利類資產(chǎn)，應及時辦理產(chǎn)權過戶登記手續(xù)。

對于無需辦理登記的抵貸資產(chǎn)，只要進行實物交付或權利憑證交付，發(fā)生法律風險的機率較小。但對于需辦理登記的抵貸資產(chǎn)，一些資產(chǎn)抵入銀行為了規(guī)避兩次產(chǎn)權過戶而產(chǎn)生的巨額費用，往往在取得抵債資產(chǎn)后并不過戶至本行名下，而是待處置成功后直接將財產(chǎn)過戶給買受人，該做法雖然節(jié)省了一些稅費支出，卻也埋下了法律風險隱患。協(xié)議抵貸產(chǎn)生的只是合同法上的債權效力，如果登記生效的抵債資產(chǎn)沒有過戶至銀行名下，資產(chǎn)抵入銀行就不能取得該資產(chǎn)的物權，根本就無權進行處置。從工行福建分行近幾年的實際情況看，對于需登記的協(xié)議抵貸資產(chǎn)，相關分支機構基本上都能夠嚴格辦理“兩次過戶”手續(xù)，但對于法院裁決抵貸的資產(chǎn)，不少分支機構仍然存在認識上的誤區(qū)，以為法院裁定后既然已經(jīng)取得抵貸資產(chǎn)的財產(chǎn)權，處置時就無須過戶到本行名下。在《物權法》施行前，根據(jù)《最高人民法院關于新疆石河子地區(qū)中級人民法院裁定轉移給石河子八一棉紡織廠的財產(chǎn)不應列入承德市針織二廠破產(chǎn)財產(chǎn)問題的復函》（[1997]）經(jīng)他字第23號）“訟爭的房地產(chǎn)權利是否轉移應以人民法院的生效判決、裁定為依據(jù)，訟爭房地產(chǎn)權利轉移的具體時間應以人民法院的判決、裁定生效時間為準”以及《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》（法釋[2004]16號）第29條：“不動產(chǎn)、有登記的特定動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權拍賣成交或者抵債后，該不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)的所有權、其他財產(chǎn)權自拍賣成交或者抵債裁定送達買受人或者承受人時起轉移”的規(guī)定，上述做法的合法性，曾被認為處于法律的灰色地帶。但在《物權法》施行后，上述做法將因明顯違反法律規(guī)定而被認定無效。《物權法》第31條規(guī)定，對于依照人民法院、仲裁委員會的法律文書而享有的物權，處分該物權時，依照法律規(guī)定需要辦理登記的，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權效力。因此，資產(chǎn)抵入銀行應當順時而變，及時調整固有的處置套路，確立正確的物權觀念，務必先將產(chǎn)權過戶至資產(chǎn)抵入銀行名下，確保抵貸資產(chǎn)處置發(fā)生物權效力，避免陷入不必要的訟爭。

雖然法院、仲裁機構裁決抵貸的資產(chǎn)根據(jù)法律規(guī)定必須過戶到抵入銀行名下，但在過戶登記之前，資產(chǎn)抵入銀行可以先行啟動處置程序。《土地登記辦法》(國土資源部令2007第40號)第45條規(guī)定，因人民法院、仲裁機構生效的法律文書取得土地使用權，權利人在辦理登記之前先行轉讓該土地使用權的，應當依照本辦法先將土地權利申請登記到其名下后，再申請辦理土地權利變更登記。依照該規(guī)定，對于法院、仲裁機構裁決抵貸的土地使用權，資產(chǎn)抵入行可以在辦理土地使用權過戶登記之前，先行啟動處置程序，縮短處置時間，但最終仍需辦理“兩次”產(chǎn)權過戶登記手續(xù)。雖然該規(guī)定針對的僅僅是法院、仲裁機構裁決抵貸的土地使用權，但結合《物權法》第31條規(guī)定，對于法院、仲裁機構裁決的其他需登記的抵貸資產(chǎn)，應當可以參照上述規(guī)定執(zhí)行。

抵債資產(chǎn)的出租和自用

抵債資產(chǎn)的出租

《銀行抵債資產(chǎn)管理辦法》第20條規(guī)定：“抵債資產(chǎn)收取后原則上不能對外出租。因受客觀條件限制，在規(guī)定時間內確實無法處置的抵債資產(chǎn)，為避免資產(chǎn)閑置造成更大損失，在租賃關系的確立不影響資產(chǎn)處置的情況下，可在處置時限內暫時出租”。需要注意的是，商業(yè)銀行作為特殊的市場經(jīng)營主體，其業(yè)務經(jīng)營范圍受到銀行業(yè)監(jiān)管部門和工商行政管理部門的雙重管束。以往的實踐中，曾有個別商業(yè)銀行因出租抵債資產(chǎn)而被工商行政管理部門以“超越范圍經(jīng)營”為由給予處罰。由于受《商業(yè)銀行法》第43條“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內不得從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務，不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機構和企業(yè)投資，但國家另有規(guī)定的除外”的約束，目前，各商業(yè)銀行分支機構的營業(yè)執(zhí)照上記載的經(jīng)營范圍基本上都沒有資產(chǎn)租賃這一業(yè)務。但從本質上講，以物抵貸并不是一種投資行為，抵貸資產(chǎn)也有別于自有資產(chǎn)，因此，資產(chǎn)抵入銀行可與銀行業(yè)監(jiān)管部門和工商行政管理部門積極溝通，變更經(jīng)營范圍，增加“抵債資產(chǎn)租賃”這一經(jīng)營業(yè)務，防微杜漸，避免重蹈覆轍。

抵債資產(chǎn)的自用

抵債資產(chǎn)有別于自有資產(chǎn)，抵債資產(chǎn)轉為自用一定要辦理有關手續(xù)，包括審批手續(xù)和過戶手續(xù)，但現(xiàn)實中一些資產(chǎn)抵入銀行并沒有嚴格執(zhí)行，特別是交通工具(汽車)和房產(chǎn)，而且在使用過程中還會產(chǎn)生新的風險。《銀行抵債資產(chǎn)管理辦法》第21條規(guī)定：“銀行不得擅自使用抵債資產(chǎn)。確因經(jīng)營管理需要將抵債資產(chǎn)轉為自用的，視同新購固定資產(chǎn)辦理相應的固定資產(chǎn)購建審批手續(xù)”。

抵貸資產(chǎn)的瑕疵披露

抵債資產(chǎn)并非全是盡善盡美，有些多少帶有瑕疵，有些甚至根本不可能復原。從現(xiàn)實考慮，資產(chǎn)抵入銀行有時不可能等到完善所有手續(xù)后再處置，只能按照現(xiàn)狀處置。但根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定：“一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。”《拍賣法》第61條的規(guī)定：“拍賣人、委托人違反本法第18條第二款、第27條的規(guī)定，未說明拍賣標的的瑕疵，給買受人造成損害的，買受人有權向拍賣人要求賠償；屬于委托人責任的，拍賣人有權向委托人追償。拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標的的真?zhèn)位蛘咂焚|的，不承擔瑕疵擔保責任。”因此，資產(chǎn)抵入銀行在抵貸資產(chǎn)處置前必須將所有瑕疵予以充分披露，如權屬是否清楚、證件是否齊全、稅費是否交清、質量是否有缺陷、資產(chǎn)是否完整、財產(chǎn)的占有及租用情況等等，否則就有可能引起法律糾紛和不必要的麻煩。

抵債資產(chǎn)的處置時限及法律責任

《商業(yè)銀行法》對抵債資產(chǎn)的處置時效作了明確規(guī)定，該法第42條第二款規(guī)定：“商業(yè)銀行因行使抵押權、質權而取得的不動產(chǎn)或者股權，應當自取得之日起兩年內予以處分”。《銀行抵債資產(chǎn)管理辦法》在此基礎上又進行了細化規(guī)定，該辦法第18條規(guī)定：“抵債資產(chǎn)收取后應盡快處置變現(xiàn)。以抵債協(xié)議書生效日，或法院、仲裁機構裁決抵債的終結裁決書生效日，為抵債資產(chǎn)取得日，不動產(chǎn)和股權應自取得日起兩年內予以處置；除股權外的其他權利應在其有效期內盡快處置，最長不得超過自取得日起的兩年；動產(chǎn)應自取得日起一年內予以處置”。

由于受市場機會、變現(xiàn)能力、行政干預等因素的影響，不少抵債資產(chǎn)并沒有在法律規(guī)章規(guī)定的時限內予以處置，雖然資產(chǎn)抵入銀行并不會因此喪失對抵債資產(chǎn)的物權，但根據(jù)《銀行抵債資產(chǎn)管理辦法》第31條“財政主管部門應當加強對當?shù)劂y行抵債資產(chǎn)收取、保管和處置情況的監(jiān)督檢查，對不符合本辦法規(guī)定的，應當及時進行制止和糾正，并按照有關規(guī)定進行處理和處罰”的規(guī)定，如果資產(chǎn)抵入行不按照法律規(guī)章規(guī)定的時限對抵債資產(chǎn)予以處置，除非有客觀原因，否則極有可能受到財政主管部門或銀行業(yè)監(jiān)管部門的行政處罰，因此，資產(chǎn)抵入銀行應積極尋找市場機會，及時在法律規(guī)章規(guī)定的時限內對本行的抵債資產(chǎn)進行處置。

（作者單位：中國工商銀行福建分行法律部）