新《勞動合同法》遭遇現(xiàn)實(shí)之惑

《勞動合同法》自2007年6月29日頒布起就引起巨大的社會反響。自建國以來，特別是改革開放以來還沒有哪一部法律像《勞動法合同法》一樣在全社會引起如此廣泛的討論。下面讓我們具體分析一下：

第一，勞資關(guān)系，用中國的法律術(shù)語解釋就是勞動者與用人單位的關(guān)系。勞資關(guān)系產(chǎn)生的勞資矛盾、勞資糾紛在市場經(jīng)濟(jì)活動中是不可避免的，為了達(dá)到雙方之間的相對平衡，相對穩(wěn)定就需要《勞動法》來維護(hù)雙方的權(quán)利與義務(wù)。

《勞動法》1995年1月1日實(shí)施以來，已經(jīng)走過12個(gè)年頭，《勞動法》沒有像其他法律一樣被不斷地修訂，比如民法、刑法、公司法等等?！秳趧臃ā窔v經(jīng)10多年，一次都沒有進(jìn)行過修訂，是《勞動法》完美無缺嗎?顯然不是。因?yàn)槠涮匾?，涉及到各方的利益太敏感，所以，這部法律金身不變，依然故我。實(shí)踐證明《勞動法》在保護(hù)勞動者合法權(quán)益方面相當(dāng)軟弱，為了解決勞資矛盾，避其鋒芒，適時(shí)頒布實(shí)施《勞動合同法》也就勢在必行。勞動者與用人單位經(jīng)過長期博弈，在保護(hù)弱勢群體的輿論感召下，勞動者勝出。

第二，在企業(yè)的經(jīng)營管理過程中，勞動者通常處于弱勢地位。而在最高權(quán)力機(jī)關(guān)的人民代表大會，由于“人民”二字表述的階級屬性，因此在立法階段，勞動者又是處于強(qiáng)勢地位。所以通過頒布實(shí)施《勞動合同法》符合了勞動者的利益。

在中國，一部法律的頒布，往往要通過人大會議上的投票表決，少數(shù)服從多數(shù)。從某種角度說，一部法律的產(chǎn)生也就是程序的合法化而已。程序的合法化標(biāo)志著追求公平的過程。但是程序的公平，就一定是理性的，或是合乎邏輯的嗎?

具有投票表決權(quán)的人民代表是否對中國的現(xiàn)實(shí)狀況、經(jīng)濟(jì)發(fā)展走向、社會矛盾的根源等等問題進(jìn)行了理性的思考，做出合乎邏輯的抉擇，不得而知。筆者認(rèn)為，很多人都是一種情緒的表露，感性大于理性。

第三，大鍋飯、鐵飯碗的情結(jié)。

《勞動合同法》中對“無固定期限”的勞動關(guān)系有了傾向于勞動者的規(guī)定。而用人單位和一些經(jīng)濟(jì)學(xué)界、法律學(xué)界的人士則認(rèn)為這是侵犯了用人單位的用工自主權(quán)：是回歸“大鍋飯”時(shí)代，是歷史的倒退。這就成為矛盾的焦點(diǎn)之一。實(shí)際上“無固定期限”的勞動合同并非不能解除，但是解除的程序已經(jīng)使人望而生畏。

下崗工人引發(fā)的矛盾，失業(yè)工人引發(fā)的矛盾，在職勞動者工作不穩(wěn)定引發(fā)的矛盾等等，非常激烈。根源就是工人沒有持久穩(wěn)定的工作，那么，讓他們勞動、生活得到保障，不是天大的好事嗎!

我們曾經(jīng)對資本主義工商業(yè)進(jìn)行改造曾經(jīng)實(shí)行人民公社，吃公共食堂；曾經(jīng)還有工人階級領(lǐng)導(dǎo)一切：曾經(jīng)還有“五年進(jìn)入共產(chǎn)主義”的高調(diào)。那是何等的輝煌。這一切回想起來，我們難道不應(yīng)該反思那段歷史嗎?

改革開放以后我們逐漸意識到“非公經(jīng)濟(jì)”對社會的貢獻(xiàn)是多么的巨大。不再忽視資本家(包括中小企業(yè)主)創(chuàng)造性的勞動。他們給社會經(jīng)濟(jì)增添了活力。

一位企業(yè)家說：“操之過急，是好心辦了錯事”。我們不能犯主觀主義的錯誤，特別是在原材料漲價(jià)，人民幣升值、生產(chǎn)環(huán)保成本增加、稅收過高的情況下，再增加巨大的勞動力成本就是錯誤。

第四，我們經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)，從保護(hù)弱者的立場制定的法律最終往往是損害弱者的利益。關(guān)于這一點(diǎn)，在經(jīng)濟(jì)學(xué)的教科書中有不少例證，比如最低工資往往損害低技能工人利益，有可能增加失業(yè)。再比如，在二戰(zhàn)之后曾經(jīng)有一段時(shí)間紐約市政府對房租實(shí)行最高限價(jià)，結(jié)果紐約市可供出租的住房供給大幅減少，實(shí)際房租反而上漲，窮人反倒租不到自己能夠支付得起的房子。因此，有時(shí)從良好的愿望出發(fā)，未必得到良好的結(jié)果。

勞資雙方是矛盾的兩個(gè)方面，既有矛盾，還要互相依存，只有這樣才可以導(dǎo)致社會經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)穩(wěn)定的發(fā)展。如果我們不注意保護(hù)、激勵市場經(jīng)濟(jì)中的經(jīng)營者(用人單位)，特別是中小企業(yè)主，那么將會導(dǎo)致大批企業(yè)倒閉。如果企業(yè)的利益普遍受損，那么，勞動者的利益也必然受損。這個(gè)責(zé)任誰都承擔(dān)不起。

在今年兩會開幕前，有兩條消息引起了輿論的關(guān)注。一是全國政協(xié)委員、女富豪張茵建議取消《勞動合同法》里“簽訂無限期合同”的規(guī)定；二是全國政協(xié)委員、香港達(dá)成集團(tuán)主席馬介璋呼吁《勞動合同法》應(yīng)該緩行兩三年。他們的建議一經(jīng)傳播，立刻遭到一連串、自上而下、規(guī)模巨大的回?fù)簟＿@是用人單位、企業(yè)的無奈。

在立法機(jī)關(guān)，參議機(jī)關(guān)，他們顯得形單影只；完成一個(gè)法律的修訂程序何其復(fù)雜；即便進(jìn)入修訂程序，其修訂結(jié)果未必能夠采納他們的建議。如果按照他們的建議修訂了《勞動合同法》，也許會帶來諸多社會問題。

因此積極面對《勞動合同法》，也就成為現(xiàn)實(shí)。

首先，面對現(xiàn)實(shí)。當(dāng)法律頒布實(shí)施的時(shí)候，我們就應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守。不管我們有何種想法，都應(yīng)當(dāng)積極面對。2007年10月底至11月初，深圳華為公司補(bǔ)償10億元鼓勵7000名員工自愿離職；中石化河南分公司將旗下鄭州石油總公司144名員工全部轉(zhuǎn)為“勞務(wù)工”；沃爾瑪于2007年10月，在深圳、上海、莆田、東莞4個(gè)采購中心突然裁員逾1200名；瀘州老窖股份有限公司銷售公司北京片區(qū)要求80多名員工以“個(gè)人原因”辭職，而事實(shí)上大多數(shù)人都在元旦前拿到了新合同；此外家樂福中國、LG、三星電子、中國聯(lián)通等企業(yè)均被報(bào)道有類似的行為。

這些企業(yè)之所以采取應(yīng)對措施，完全是因?yàn)樗麄冏屑?xì)研讀了《勞動合同法》。不管輿論如何嘩然，只要應(yīng)對措施沒有超過相應(yīng)的界限，且對企業(yè)有利，都是值得借鑒的。

其次，要有應(yīng)戰(zhàn)的心里準(zhǔn)備。為了維護(hù)企業(yè)的利益減少仲裁、訴訟成本，企業(yè)應(yīng)當(dāng)適時(shí)培養(yǎng)勞動糾紛處理的專門人才，應(yīng)對勞動爭議仲裁及訴訟。2008年5月1日起《勞動爭議調(diào)解仲裁法》實(shí)施。在勞動爭議仲裁階段，免除以往的仲裁費(fèi)。另外訴訟階段的勞動爭議訴訟費(fèi)為每審10元，也就是說，一裁兩審的勞動爭議，只需要支付20元的費(fèi)用。這將導(dǎo)致勞動爭議仲裁數(shù)量的增加。

另外，為了維護(hù)用人單位的合法權(quán)益，企業(yè)也可以主動提起勞動爭議仲裁和訴訟，比如勞動合同違約、培訓(xùn)費(fèi)的賠償、沒有履行保密義務(wù)、侵占公司財(cái)產(chǎn)等等。

第三，要完善企業(yè)的規(guī)章制度。《勞動合同法》第四條規(guī)定，“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時(shí)間，休息休假，勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利，職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定以公示告或其他的形式知勞動者。

這一條款非常重要，以往用人單位單方面制定規(guī)章制度，勞動者必須執(zhí)行，或僅負(fù)通知義務(wù)即可的方式成為歷史，這就要求用人單位在制定規(guī)章制度時(shí)，一定要有前瞻性、要嚴(yán)謹(jǐn)、要全面。在簽訂《勞動合同》時(shí)，同時(shí)確認(rèn)同意執(zhí)行規(guī)章制度。以免爭議發(fā)生時(shí)無章可循。

第四，對勞動密集型的項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)重新測算勞動成本，及早應(yīng)對《勞動合同法》的實(shí)施勢必導(dǎo)致勞動成本的增加，對已有的勞動密集型項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)重新測算勞動成本。

根據(jù)報(bào)道，外商撤資減產(chǎn)的情況明顯增多，日本的奧林巴斯在中國雇有1萬多名工人，他們決定將在2009年前把中國的兩座工廠合并為一座；103家韓資企業(yè)“無故撤離”山東；截至2008年1月底，還有500多家臺資企業(yè)搬離廣東東莞。盡管外商撤資的原因很多，但不能說與《勞動合同法》沒有關(guān)系。

減產(chǎn)、倒閉是企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)，我們應(yīng)當(dāng)充分尊重企業(yè)的權(quán)利。減產(chǎn)、撤資、倒閉、丟下廠房設(shè)備“無故逃離”肯定是企業(yè)無奈的選擇。商人往往追求利潤最大化，而在此時(shí)，他們無非是在追求損失最小化。他們的行動想必是深思熟慮的，還是應(yīng)對的具體措施?

筆者在結(jié)束本文的時(shí)候，更想說的是，保障勞動者的工作與生活，用人單位固然責(zé)任重大，但是作為國家建立社會保障機(jī)制更為重要。