論上市公司關聯交易及其監管

［摘 要］ 關聯交易廣泛存在于我國上市公司的經營活動中，在帶來一定積極作用的同時，也為上市公司和證券市場的發展埋下了巨大的隱患。為此，我國政府部門相繼出臺了一系列加強監管的制度和政策，對關聯交易規范產生了積極影響，但也存在著不足。本文針對當前關聯交易中存在的主要問題，提出了加強關聯交易監管的對策。

［關鍵詞］ 上市公司；關聯交易；監管

［中圖分類號］F230［文獻標識碼］A［文章編號］1673-0194（2008）01-0042-03

由于歷史和現實的原因，關聯交易廣泛存在于我國上市公司的經營活動中，并呈現逐步增長的趨勢。關聯交易有積極的一面，但更有其消極的一面。從證券市場的現狀看，關聯交易不僅是許多上市公司成功“保牌”、“保配”的有效措施，更逐步成為一些控股股東掏空上市公司和侵害中小投資者權益的重要工具。

一、 現行關聯交易監管制度安排

隨著對關聯交易認識的不斷深入，如何進一步規范關聯交易得到了我國政府有關部門的高度重視。財政部、證券交易所、中國證監會相繼出臺了一系列政策和制度，從各個方面加強了對關聯交易的監管。

1997年“瓊民源”事件爆發后，財政部針對“瓊民源”大量的非公允關聯交易的情況，于1997年5月頒布了我國歷史上第一個具體會計準則《關聯方關系及其交易的披露》以規范關聯交易在財務報告中披露的原則和方法，雖然其在關聯方關系的界定和信息披露上仍存在一些不足，但初步確立了關聯交易的信息披露規范。隨著資本市場的發展，在1997-1999年期間，包括資產置換、股權轉讓在內的非貨幣交易以及債務重組逐漸成為上市公司操縱利潤的手段。為了規范上述業務，財政部于1999年發布了企業會計準則《非貨幣性交易》和《債務重組》；2001年12月財政部出臺了《關聯方之間出售資產等有關會計處理的暫行規定》。

2001年12月10日，證監會發布了《關于上市公司重大購買、出售、置換資產若干問題的通知》，該通知針對上市公司與關聯方之間的重大收購、出售、置換資產行為作了程序和制度上的規范。

關聯交易的會計規范從確認和計量角度極大地縮小了上市公司利用關聯交易進行利潤操縱的會計處理空間，并逐步形成了由初始披露、持續披露構成的披露體系。《股票上市規則》通過對關聯交易審批程序和重大交易披露的控制，對上市公司關聯交易行為具有直接的約束作用。而證監會針對上市公司存在的主要問題的具體規范，在一定程度上有效地彌補了制度的不足。隨著新公司法的頒布，我國首次將對關聯交易的監管提升到了法律的高度，并初步建立起我國關聯交易的規范體系。

二、當前我國上市公司關聯交易中存在的主要問題

制度的日益完善對關聯交易的規范產生了積極的效應，但其中依然存在一些問題。一方面，由于我國證券市場發展的時間還不長，在制度設計中難免存在許多不足之處；另一方面，一些規則、規章由于缺乏明確的違規處罰措施，法律后果較輕，對上市公司約束力不強。

（一）大量的日常關聯交易帶來隱患，部分上市公司的獨立性堪憂

日常關聯交易是上市公司與關聯方簽訂原材料采購或產品銷售長期性合同所形成的較為固定和常規的關聯交易，也是當前上市公司中所占比例最大的一種關聯交易類型。相對于其他類型，如資產重組等偶發性、隨機性較大的關聯交易，持續性關聯交易規模更大，覆蓋面更廣，對上市公司的整體影響也更大。但由于持續性關聯交易的特點，一般只需要在招股說明書或定期報告中進行披露，而不必就每筆交易做出信息披露，使得此類關聯交易往往不太引人關注，容易成為監管中的盲點，從而帶來較大的隱患和風險。

（二）資金占用和違規擔保問題依然突出，大股東不斷變換方式占用上市公司資金

隨著監管力度的加強，上市公司向關聯方提供資金余額減少，但發生額仍然比較大。隨著監管力度的不斷加強，一些上市公司的大股東開始采取更加迂回和隱蔽的方式持續占用上市公司大筆資金，使資金占用和違規擔保的統計數據難以準確反映資金占用的實際情況。常見的方式諸如利用應收款、其他應收款及預付賬款占用上市公司資金，或是利用銀行貸款渠道迂回占用資金。通過這些手段，大股東對上市公司欠款依舊，但在賬面上卻出現負債大幅下降的假象。

（三） 關聯交易出現非關聯化趨勢

關聯交易逐步“非關聯”化，是我國上市公司關聯交易發展進程中出現的一個重要的趨勢。由于我國現有許多國有大企業或其他企業集團層級關系十分復雜，通過層層控股和參股，集團或控股股東與上市公司之間建立起了控制或實現重大影響的關系，這種復雜的層級關系的存在為隱蔽關聯交易創造了條件。隨著關聯交易會計處理規范和披露制度的不斷完善，控股股東利用關聯交易進行盈余管理、轉移利潤的空間逐步縮小，為了逃脫履行相應的關聯方和關聯交易披露責任，一些公司對關聯關系進行刻意的隱瞞和藏匿。此外，一些上市公司利用現有制度的缺口，通過股權的一次或多次轉讓，將關聯關系退化為非關聯方關系，或者通過對重大影響20%的比例控制將關聯方“非關聯化”，以此逃避有關關聯交易規范的約束。

（四） 關聯交易信息披露不規范

目前我國上市公司在關聯交易信息披露方面尚缺乏統一的規范，每家上市公司的年報中，在披露關聯交易事項的部分，采用的劃分方式不一致，披露的具體交易事項的內容也不明確。這既不便于對相同行業的公司進行同類業務的比較，也不便于監管者與投資者對信息的匯總分析。同時，普遍存在的對關聯交易披露不及時、不充分的現象，不利于外部利益相關者充分迅捷地獲取有關信息。

三、加強關聯交易監管的若干建議

進一步加強對關聯交易的監管，對于保護我國投資者的合法權益，提高資本市場的運作效率，維護證券市場的繁榮與穩定無疑具有極為重要的意義。針對當前我國上市公司關聯交易中存在的主要問題，筆者提出以下幾點建議。

（一）進一步完善關聯交易的法律監管制度，為中小股東權益提供法律保障

有效的法律規制是制止不公平關聯交易的根本保障。新公司法的頒布極大地提高了關聯交易監管的法律效力，但現有的法律條款并不全面，缺乏完整的關聯交易事前、事中和事后規范和股東具體的責任界定，中小股東的利益還欠缺法律的有效保障，尚未形成完善的關聯交易監管制度體系。結合目前關聯交易中存在的主要問題，有必要在現有法律基礎上對《公司法》、《證券法》做出修訂，進一步完善重大關聯交易股東大會批準制度、表決權排除制度、獨立董事制度、股東派生訴訟制度等相關的規范制度。

針對現行法律中對中小股東權益保護不足的問題，應當規定控股股東的民事賠償義務和補償責任，為中小股東提起訴訟提供制度上的保證。對蓄意通過關聯交易損害上市公司利益特別是中小投資者利益或蓄意隱瞞有關信息給投資者造成重大損失的機構或個人，特別是有關控股股東、董事或經理人員，應追究其全部法律責任。同時還應當采取切實有效的措施鼓勵中小股東進行民事訴訟，撤銷不公平關聯交易決議，或要求法律救濟。考慮到中小股東是弱勢群體，控股股東對其他投資者負有誠信責任，因此對于控股股東利用關聯交易侵害中小股東利益的行為，應改變目前民事訴訟中“誰主張誰舉證”的原則，而適用過失責任原則，采用舉證倒置，即不要求原告舉證，而由被告負舉證責任，由其作出自己無過錯或過錯與股東的損失沒有必然的因果關系的證明。此外，還應當引進派生訴訟，規定股東可以代表公司向有關當事人對公司的侵害行為提起訴訟，但應防止股東濫用派生訴訟。

（二）進一步加強對公司上市環節中關聯交易的監管

在公司上市環節控制不公平關聯交易，可以增強上市公司的獨立經營能力，減少在后續經營過程中不公平關聯交易的發生。對于集團公司資產規模相對較小，凈資產在10億元以下的大型企業，改制時，完整生產線必須全部進入擬上市公司，以保證公司真正具有持續經營的能力，確保公司的獨立性。對于集團資產規模龐大，凈資產高達幾十億元的特大型企業，改制時，應確保上市公司的供應或者銷售中的一個方面具有獨立面向市場的能力，堅決禁止拿出長流程生產線的中間一段進行改制，兩頭面向集團公司的不正常情形。如果達不到這些條件的要求，應當不予上市。另外，考慮到我國目前證券市場上還存在著一批在業務上不獨立的公司，對于已經上市的公司，如果上市公司缺乏完整的生產線，上市公司與其控股公司之間的原材料、產品的關聯購銷業務超出上市公司主營業務的一定比例，應要求上市公司在一定的合理期間內通過與其控股母公司進行與主營業務密切相關的資產轉讓、資產重組，促使上市公司實現業務獨立，自主經營，以減少后續可能存在的不公平關聯交易。

（三）根據實際，從嚴確定關聯方的認定標準

判斷關聯方關系是否存在，應當從嚴確定標準，在現行的關聯方會計準則中提出，判斷“關聯方關系是否存在，應視其關系的實質，而不僅僅是法律形式”，但這一要求并未列入準則正文，只能理解為一個基本原則，其本身并無規范性的效力。因此，建議在修訂后的關聯方會計準則或其他規定中，明確提出該原則，并規定交易雙方只要在形式上或實質上存在關聯關系的特征即認定關聯方關系存在。即一方面可以通過判斷其關系的實質來確定關聯方，另一方面只要雙方具有關聯的表面特征，不管其交易實質是否受該關聯關系影響，都確定為關聯方。

（四）加強關聯交易的信息披露，并可將信息披露作為交易成立的法定條件

由于日常關聯交易在關聯交易中的主導地位，針對目前關聯交易定價政策信息披露不規范的現象，應當充分結合我國上市公司的特點，制定一套比較靈活的、操作性強的關聯交易的定價政策。我國可以參照國際會計準則對關聯交易的定價方法進行規范。一是不受控可比價格法，即參照與無關聯關系的第三方進行可比產品交易的價格定價。二是再銷售價格法，以關聯交易中的買方再銷售價格扣除它所得的一定毛利后的凈額定價。三是成本加成法，以關聯交易的賣方參照同行業平均資金利潤率在成本的基礎上加成定價。上市公司只能在規定的方法中選擇，并在會計報表中披露。而公司一旦選擇一種定價政策和方法后，必須保持定價的一貫性。

（五）優化上市公司股權結構，健全公司內部治理結構

股權結構改變的過程，實質上也是對公司控制權重新分配的過程。多元化的股權結構能使股份公司的人格化特征更加明顯，進而能對控股股東的行為進行監督和制約，減少其憑借股權優勢將自身意志強加給上市公司及為謀取私利不惜損害上市公司整體利益等行為的發生。另一方面，將沉淀的國有股權合理流動，能夠促使國有資本通過資本運作實現保值增值，從而有助于控股股東與上市公司轉變融資理念，提高對權益資本的利用效率，實現企業財富最大化的經營目標。

公司治理結構的完善和內部約束機制的建立對于上市公司規范運作、提高會計信息質量，具有重要的作用。公司治理結構的完善應能體現委托者、受托者和管理當局間的相互制約和監督。要切實減少不當關聯交易，應當進一步完善股東大會、董事會、監事會運作規則，真正發揮其應有的作用，強化股東對經營者的監督。

主要參考文獻

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