知識產權證券化

[摘要］ 知識經濟時代，知識產權等無形財產權在社會生活越來越扮演者重要的角色，然而知識產權開發運營則始終停滯不前，因此本文引進了知識產權開發和金融融資的雙重制度創新——知識產權證券化。作者獨到地揭示了知識產權證券化的法學和經濟學本質；并合資產證券化條件創新性地分析了哪些知識產權適合進行證券化操作。

[關鍵詞]知識產權證券化 金融融資創新 知識產權開發創新

著名民法學者史尚寬曾提出“將一切財貨使之證券化，而謀資本之流通，為現代經濟生活之趨勢，從而關于有價證券之法律關系，占有重要之地位”。著名民法學學者江平教授也曾指出“任何資產權利恰恰是在其流通資產中能夠體現如此多的財產權利”。知識產權證券化就是把證券化這種融資制度引用到知識產權領域，把知識產權這種缺乏流通性的資產進行包裝發行證券達到變現融資的目的，她不僅是一項知識產權開發創新，也是金融融資創新。

一、知識產權證券化概述

1.定義

知識產權證券化興起于美國，擴展向世界，它是一項嶄新的制度，實踐中尚正在摸索，理論研究上尚存在很多空白，到目前為止，還沒有權威部門對她作出統一界定。李建偉先生依據對操做流程的描述而將知識產權證券化定義為，是指將具有可預期現金收入流量的知識產權（稱其為基礎資產），通過一定的結構安排對基礎資產中風險與收益要素進行分離與重組，轉移給一個特設載體（Special Purpose Vehicle，SPV），由者發行一種基于該基礎資產的現金流的可以出售和流通的權利憑證，據以融資的過程。

2.本質:債權證券化與結構性融資

從法學角度講，知識產權證券化的本質是將缺乏流動性的知識產權的潛在金錢價值和資本價值（金融債權性資產）進行表征化（證券化）處理，轉化為資本證券上的財產權得以流通的制度。她通過“真實出售”與“破產隔離”等相關操作，使知識產權預期收益（債權）打破原債權人和債務人之間的“法鎖 ”而被資本化，債權關系也從個人間隱蔽的內部關系向社會公開的投資關系轉化。從經濟角學度來說，知識產權證券化是對知識產權所產生的可預期實現的穩定現金流進行技術融資從而予以變現，因此，知識產權證券化本身就是一個資產變現融資的過程（即結構行融資）。

3.知識產權證券化的基本流程

知識產權證券化的整個交易結構大概會涉及到四類交易主體，他們是知識產權所有者（又稱發起人或原始權益人）、特設機構、服務機構和投資者。其中，特設機構是由英文原文“special purpose vehicle” 翻譯而來，簡稱SPV，她在知識產權證券化是到關鍵性的作用，被證券化的基礎資產正是通過SPV進行資產重組、風險隔離和信用增級等等包裝運作來達到發行證券的目的。其次，相關服務機構包括眾多為知識產權證券化提供各種相關專業技術、資金、法律、會計支持的機構，包括信用評級機構、信用增強機構、托管人、證券承銷商、會計師事務所、律師事務所、商業銀行等等。

具體來說，首先由知識產權所有者在相關技術支持機構的幫助下分析、評估自身的知識產權狀況明確融資需求，確定證券化目標。此時，知識產權所有者的身份轉化為發起人，然后發起人通過“真實出售”的方式將知識產權所有權轉移給特設載體，特設載體在此取得該知識產權的獨占性轉讓權。此后，特設載體對該知識產權在相關服務機構的幫助下進行信用增級，以達到證券法所要求的證券發行的信用級別，然后，在擔保銀行的協助下，特設載體與證券承銷商簽定證券承銷合同，由承銷商負責向投資者銷售資產支持證券。接著，特設載體以發行證券所得向發起人支付購買知識產權的對價，并對資產進行管理，到此為止，一個知識產權證券化的基本流程就完成了。下圖描述了一個知識產權證券化的基本操作流程：

4.知識產權證券化的原理

知識產權證券化包括一個核心原理，即被證券化的知識產權能產生可預見的、穩定的現金流，發行證券進行融資的并不是知識產權本身，而是知識產權在實際運用到生產或流通轉讓過程中即將產生的現金形式財產，這種財產在目前還沒有實施的時候是可以預見實現的，并且是一定能夠實現的。三個基本原理，即資產重組、風險隔離、信用增級。核心原理以下通過三大基本原理對現金流進一步深入分析，資產重組原理是通過對資產的重新組合來實現資產收益的重新分割和組合，著重叢資產收益的角度進一步分析現金流；信用增級原理則是從信用的角度考察現金流，即如何通過各種信用增級的方式來保證和提高基礎資產的信用級別；風險隔離原理著重從風險的角度分析現金流，從各國實踐的情況來看，知識產權證券化的結構設計主要是以風險隔離為核心，而法律的作用體現在如何使風險隔離的各種措施制度化、規范化，以保證現金流的安全，險隔離原理主要包括資產的真實出售和構建破產隔離的SPV模式。

其中，真實出售是指發起人在把基礎資產（需要進行證券化的知識產權）轉移給特設載體這一交易必須真實進行，以便發起人破產清算時該基礎資產不列入破產清算范圍，從而達到破產隔離目的，也可以說是風險隔離原則的需要。SPV模式構建主要牽涉到用什么樣的一個形式來組建這個機構，是合伙、公司還是信托，關鍵是什么樣的一個機構形式能夠最有利于證券化操作，最能夠規避風險，這是一個非常復雜的問題，筆者在另一篇文章進行了詳細論述。下面，筆者將詳細闡述什么樣的知識產權適合進行證券化操作。

5.知識產權證券化的對象及其條件

(1)行證券化資產的條件。王開國先生認為適合于證券化交易的資產應具備以下要件：①在未來產生可預測的穩定的現金流;②現金流入的期限與條件易于把握;③持續一定時期的低違約率、低損失率的歷史記錄;④利息的償還分攤于整個資產的存續期間;⑤金融資產的債務人有廣泛的地域和人口統計分布;⑥原所有者已持有該資產達到一定的信用標準;⑦金融資產的抵押物有較高的變現價值或對于債務人的效用很高;⑧金融資產具有標準化、高質量的合同條款。

(2)適合證券化的知識產權。首先，知識產權證券化就其操作過程上講，其本質是資產證券化融資制度在知識產權領域的適用，也就是說，知識產權證券化是資產證券化中所謂“資產”（即證券化對象）擴展到無形資產的新發展與新探索。從歷史上來看，資產證券化中被證券化的資產類型走過了“住房抵押貸款—其他貸款和應收款—金融資產—可產生穩定現金流的資產”歷程。因此，可以說，資產證券化中資產應滿足的條件也適用于知識產權，即被證券化的知識產權也只有在滿足這種的前提下才能夠進行證券化操作。

具體來說，除了商業秘密、廠商名稱權、貨源標記或原產地名稱權等少數知識產權由于自身固有特性不適于或不易于進行證券化外，大部分知識產權能夠被證券化，包括專利、商標、版權等傳統的知識產權，以及計算機軟件、數據庫、植物新品種，集成電路布圖、遺傳資源、傳統知識、民間文藝等新興的知識產權。

在知識產權證券化最先進行的美國、日本等國家的實務操作也表明以上的觀點。美國進行的知識產權證券化主要是是以版權、專利等為主，例如，大衛.鮑伊音樂版權轉讓費證券化，耶魯大學藥品專利許可費證券化，美國夢工廠電影公司知識產權證券化，以及2005年開始實施的邁克爾·杰克遜音樂版權證券化。總的來看，在這些證券化案例中，主要以音樂版權和藥品專利權為主，其中僅美國兩家比較著名的證券化投資公司Pullman集團和CAK環球信用集團在1998年～2000三年間進行的音樂版權方面證券化操作就分別達到7起和6起。就日本來說，其知識產權方面的證券化主要集中在高新技術、生物技術等專利實施許可費領域，其首例知識產權證券化案例就是以名為Scalar公司所擁有的一項光學技術專利的未來應收許可費為支撐發行的債券。

二、知識產權證券化的意義

正如諾貝爾經濟學獎獲得者薩繆爾森（P.A.Samuelson）所言，“沒有理論上的理由說明技術創新為什么一定會保持很高的水平……并沒有經濟的或技術的理由斷定未來會繼續前一世紀強勁增長的歷程”，即知識產權發展需要一個良好的支持性制度安排，否則就可能停滯不前。知識產權證券化正是知識產權開發和金融融資的創新性制度安排，對我國的知識產權產業必將意義重大。

1.知識產權證券化在國家知識產權戰略占有重要地位

2007年10月的 “十七大“上，胡錦濤總書記在報告的第三部分關于國民經濟方面的第一點就談到：提高自主創新能力，建設創新型國家，實施知識產權戰略；其實，早在2003年3月我們的鄰國日本成立了首相親自掛帥的知識產權戰略本部，制定了《有關知識產權創造、保護及其利用的推進計劃》，并指出將利用信托制度促進知識產權的管理和流通，實現利用知識產權籌集資金制度的多樣化。針對知識產權轉化率低的現狀，還提出對信息技術、生物技術等高科技領域實行證券化融資的新舉措。知識產權證券化是知識產權實施過程中的一種金融融資制度創新，在國家知識產權戰略中占有重要地位，以下將詳述之。

2.知識產權證券化對知識產權產業有巨大推進作用

知識產權實施難、轉化率低已經成為我國實現經濟增長方式轉變和產業結構優化的重要制約因素?！爱a權交易—技術產權交易（知識產權交易）——技術產權資產證券化（知識產權資產證券化）”是一國知識產權產業的發展軌跡，知識產權證券化是知識產權產業未來的發展趨勢和方向，她使金融業配合知識產權的產業要求，進一步開發了知識產權的商業價值，拓寬了知識產權開發利用及投資渠道，完善了其機制，從而對知識產權產業的發展具有重要意義。

3.知識產權證券化對各方參與主體諸多優勢

知識產權證券化對于各參與主體都具有諸多合理性和優勢。首先，發起人方面，知識產權證券化有別于傳統融資方式（如發行股票、債券）依靠企業信用（企業規模、經營狀況、贏虧情況），而是依靠資產信用（資產本身優劣狀況），對于那些無法借助傳統融資方式而又具有優質資產的企業（特別是中小企業、技術創新企業）而言，無疑為其開辟了進入資本市場的途徑，而且知識產權證券化使本來需要數年才能實現的知識產權收益在當期提現，改善現金流狀況，提高資金周轉率，為知識產權的孵化與培育提供充實的資金，推進市場發展。其次，投資者方面，知識產權證券化通過真實出售、破產隔離、信用增級操作使得證券具有信用等級高、投資風險小、利潤率高、流動性好、轉手容易等優點。最后，服務機構方面，知識產權證券化一系列復雜、專業的操作離不開投資銀行、證券承銷商、律師事務所、會計師事務所、擔保機構、理財機構等機構支持，必將為他們提供一個空間巨大的新業務領域。

總而言之，我國社會主義市場經濟的發展以及知識產權產業的推進需要對知識產權證券化進行研究。目前，我國信貸資產證券化和住房抵押貸款證券化正如火如荼的開展，2005年4月，人民銀行與銀監會共同發布了《信貸資產證券化試點管理辦法》，5月，建設部發布《關于個人住房抵押貸款證券化涉及抵押權變更登記有關問題的試行通知》，相關試點工作緊密展開。因此，可以遇見的未來，知識產權證券化必將勢在必行，知識產權證券化也必將是知識產權界理論研究的當務之急。

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注：本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內容請以PDF格式閱讀原文。