信托：土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)機制的創(chuàng)新

建立土地承包經(jīng)營權(quán)信托制度有利于實現(xiàn)土地的良性增值、有效保障承包方的利益和防止土地的拋荒現(xiàn)象是我國土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)方式的創(chuàng)新。

關(guān)鍵詞：土地承包經(jīng)營權(quán) 流轉(zhuǎn) 信托

我國《農(nóng)村土地承包法》第10條規(guī)定：“國家保護承包方依法、自愿、有償?shù)剡M行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)。”目前，各地農(nóng)村采取了靈活多樣的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)形式，包括轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓等，浙江紹興等地在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中還催生出了信托形式。對土地承包經(jīng)營權(quán)信托這一新興的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)形式，學術(shù)界未予以重視，相關(guān)制度也有待建立和完善。

土地承包經(jīng)營權(quán)信托的法律界定

所謂土地承包經(jīng)營權(quán)信托，是指農(nóng)村土地承包方（以下簡稱承包方）基于對受托人的信任，將其土地承包經(jīng)營權(quán)委托給受托人，由受托人按承包方的意愿以自己的名義，為承包方的利益進行管理或處分的行為。

與一般的信托相比，土地承包經(jīng)營權(quán)信托有其自身的特殊性，這主要表現(xiàn)為：

信托財產(chǎn)為土地承包經(jīng)營權(quán)。作為一種財產(chǎn)管理制度，信托載體是信托財產(chǎn)。一般而言，在信托關(guān)系中信托財產(chǎn)是委托人所有合法的財產(chǎn)。而土地承包經(jīng)營權(quán)信托中信托財產(chǎn)為土地承包經(jīng)營權(quán)，其為承包方在農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的土地上進行耕作、養(yǎng)殖或畜牧等農(nóng)業(yè)活動的權(quán)利，屬于我國所特有的一種用益物權(quán)。

承包方具有委托人和受益人的雙重身份。信托關(guān)系中的委托人是提供財產(chǎn)設(shè)立信托的人，受益人則是依據(jù)信托文件享受信托利益的人。一般情形下，委托人與受益人不是同一人。而在土地承包經(jīng)營權(quán)信托中，承包方既是提供土地承包經(jīng)營權(quán)用以設(shè)立信托之人，也是依據(jù)信托合同享有信托利益之人，其同時具有委托人和受益人的雙重身份。

信托期限受法定土地承包期的限制。一般情況下，信托期限由信托當事人自由決定，可長可短。但在土地承包經(jīng)營權(quán)信托中，信托期限受到法定土地承包期的限制。承包方與受托人應(yīng)在該法規(guī)定的土地承包期內(nèi)設(shè)定信托期限，最長不得超過土地承包期的剩余期限。若當事人約定的信托期限超過土地承包期的剩余期限的，該超過部分應(yīng)歸于無效。

建立土地承包經(jīng)營權(quán)信托制度的必要性和可行性

建立土地承包經(jīng)營權(quán)信托制度的必要性

由于我國農(nóng)村土地由承包方小規(guī)模、分散經(jīng)營的模式，難以適應(yīng)市場經(jīng)濟條件下優(yōu)化土地資源配置、提高土地利用效率的客觀要求，同時又必須堅持農(nóng)村土地所有制和承包經(jīng)營制不動搖，因此，多年來，建立合理有效的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)機制一直是我國農(nóng)村經(jīng)濟改革的中心命題之一。這一機制至少應(yīng)能解決以下三個相互聯(lián)系的問題：一是土地的良性增值問題；二是承包方利益的保障問題；三是土地的拋荒問題。然而，無論是最初推行的轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓還是后來出現(xiàn)的入股等土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)機制，都沒有很好地解決上述問題。

信托是一種為他人利益管理財產(chǎn)的制度，在英美法系國家和部分大陸法系國家得到了普遍地運用和發(fā)展。最能體現(xiàn)信托特色的基本理念有四個，即信托財產(chǎn)的權(quán)利主體與利益主體相分離、信托財產(chǎn)獨立性 、有限責任和信托管理的連續(xù)性。正是信托具有的這些基本理念，使得土地承包經(jīng)營權(quán)信托在土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中發(fā)揮獨特的作用。

其一，土地承包經(jīng)營權(quán)信托有利于實現(xiàn)土地的良性增值。信托的一個基本理念是有限責任，這既體現(xiàn)在信托的內(nèi)部關(guān)系中，也體現(xiàn)在信托的外部關(guān)系中。信托內(nèi)部關(guān)系中的有限責任表現(xiàn)為受托人對受益人支付信托利益，僅以信托財產(chǎn)為限負有限清償責任。同時，信托又是一種具有長期性和穩(wěn)定性的財產(chǎn)管理制度。這根源于信托管理的連續(xù)性之中，主要表現(xiàn)為信托成立后，除非受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者管理處分信托財產(chǎn)有重大過失，委托人不得解任受托人；信托的有限責任理念有助于激發(fā)土地承包經(jīng)營權(quán)信托的受托人經(jīng)營土地的能動性和創(chuàng)造性，發(fā)展土地的適度規(guī)模化、專業(yè)化經(jīng)營，充分發(fā)揮土地的效益，而信托管理的連續(xù)性理念可使受托人對土地的經(jīng)營管理做好長期規(guī)劃，防止短期行為影響土地的生產(chǎn)力，這樣，有利于實現(xiàn)土地的良性增值。

其二，土地承包經(jīng)營權(quán)信托能夠有效保障承包方的利益和防止土地的拋荒現(xiàn)象。通過土地承包經(jīng)營權(quán)信托，承包方將其土地承包經(jīng)營權(quán)委托給受托人行使，自己可以在向第二、三產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的過程中擺脫小塊土地的鉗制，從而安心地離開土地去創(chuàng)業(yè)、務(wù)工。在信托期間，受托人須依信托法和合同的規(guī)定運用其能力優(yōu)勢對土地進行有效地經(jīng)營管理，承包方因此可以享有信托利益；信托終止，承包方可以恢復行使土地承包經(jīng)營權(quán)。這樣，一方面承包方的利益得到了較好地保障；另一方面又可以防止土地的拋荒現(xiàn)象。

此外，根據(jù)信托財產(chǎn)的獨立性理念，信托一旦有效設(shè)立，信托財產(chǎn)即從委托人、受托人和受益人的自有財產(chǎn)中分離出來，成為一項獨立運作的財產(chǎn)，僅服從于信托目的。將其運用到土地承包經(jīng)營權(quán)信托中，可使受托人將其自有財產(chǎn)與作為信托財產(chǎn)的土地承包經(jīng)營權(quán)區(qū)分開來，其債權(quán)人也無法主張以土地承包經(jīng)營權(quán)及其所生利益償債，承包方的利益因此能夠得到安全地保障。

建立土地承包經(jīng)營權(quán)信托制度的可行性

設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)信托具有法律依據(jù)。我國《農(nóng)村土地承包法》第32條規(guī)定：“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)。”盡管該法沒有明確規(guī)定土地承包經(jīng)營權(quán)可以采取信托的方式流轉(zhuǎn)，但在私法領(lǐng)域，只要法律沒有明文禁止的即為允許。信托這一土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)方式可以歸入該法條規(guī)定的“其他方式”之中。可見，設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)信托符合《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定。

另外，從我國《信托法》的規(guī)定看，設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)信托也是合法的。該法第11條規(guī)定：“有下列情形之一的，信托無效：（一）信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會公共利益；（二）信托財產(chǎn)不能確定；（三）委托人以非法財產(chǎn)或者本法規(guī)定不得設(shè)立信托的財產(chǎn)設(shè)立信托；（四）專以訴訟或者討債為目的設(shè)立信托；（五）受益人或者受益人范圍不能確定；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。”而土地承包經(jīng)營權(quán)信托顯然具有合法的目的；承包方享有的土地承包經(jīng)營權(quán)屬于一種用益物權(quán)，具有確定性和合法性，能夠作為信托財產(chǎn)；享有土地承包經(jīng)營權(quán)的承包方是這種信托的受益人，受益人是確定的；土地承包經(jīng)營權(quán)信托也不存在信托無效的其他情形，因此，設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)信托也是符合《信托法》規(guī)定的信托設(shè)立條件的。

其次，設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)信托已有實踐基礎(chǔ)。目前，在我國一些農(nóng)村地區(qū)的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中已出現(xiàn)了土地承包經(jīng)營權(quán)信托形式。例如，浙江紹興縣成立了縣、鎮(zhèn)、村三級土地承包經(jīng)營權(quán)信托服務(wù)組織，推動土地承包經(jīng)營權(quán)信托。信托服務(wù)組織在土地承包經(jīng)營權(quán)信托前主要開展供求登記、信息發(fā)布，信托中開展協(xié)調(diào)、簽約指導，信托后開展追蹤服務(wù)、糾紛調(diào)處。

土地承包經(jīng)營權(quán)信托制度的構(gòu)建

土地承包經(jīng)營權(quán)信托是我國土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)方式的創(chuàng)新，為保障其規(guī)范、有序地運行，必須構(gòu)建完善的土地承包經(jīng)營權(quán)信托制度。在土地承包經(jīng)營權(quán)信托的立法方式上，可以考慮先由農(nóng)業(yè)部制定《土地承包經(jīng)營權(quán)信托辦法》，然后在將來修改《農(nóng)村土地承包法》時增加土地承包經(jīng)營權(quán)信托制度的內(nèi)容。在設(shè)計土地承包經(jīng)營權(quán)信托的具體制度時，應(yīng)重點注意以下幾個問題：

受托人的資格

由于土地承包經(jīng)營權(quán)信托以實現(xiàn)土地的良性增值，有效保障承包方的利益為目的，作為土地承包經(jīng)營權(quán)信托的受托人，在資金實力、專業(yè)管理和人才等方面應(yīng)具備一定的條件，因此，宜選擇有一定技術(shù)、資金和管理能力的自然人、法人和其他組織作為土地承包經(jīng)營權(quán)信托的受托人，例如農(nóng)村的種植養(yǎng)殖大戶、農(nóng)業(yè)企業(yè)等。

土地承包經(jīng)營權(quán)信托的登記

由于信托財產(chǎn)具有獨立性，信托關(guān)系的效力對第三人利益的影響較大。如果不以一定方法公開信托事實，善意第三人則可能因為不知某項財產(chǎn)已成為信托財產(chǎn)而遭受意外損害。為保障交易安全，信托財產(chǎn)及信托關(guān)系應(yīng)當向社會公示。土地承包經(jīng)營權(quán)屬于不動產(chǎn)物權(quán)，我國《物權(quán)法》、《擔保法》等法律均規(guī)定登記為不動產(chǎn)物權(quán)變動的生效要件。鑒于此，筆者認為，設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)信托，應(yīng)辦理信托登記，不經(jīng)登記的，該信托不生效；登記機關(guān)以縣級以上農(nóng)業(yè)行政管理部門為宜。因為縣級以上農(nóng)業(yè)行政管理部門對農(nóng)村的情況較為熟悉，同時負責本行政區(qū)域內(nèi)土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)及承包合同的管理和監(jiān)督工作，由其作為登記機關(guān)，有利于發(fā)揮其自身優(yōu)勢，加強對土地承包經(jīng)營權(quán)信托的監(jiān)管，維護承包方的合法權(quán)益。

受托人的權(quán)利和義務(wù)

受托人的權(quán)利。在土地承包經(jīng)營權(quán)信托中，受托人的權(quán)利應(yīng)主要包括：其一，對土地進行獨立經(jīng)營管理的權(quán)利；其二，依據(jù)信托合同的約定取得報酬的權(quán)利；其三，以固有財產(chǎn)先行支付經(jīng)營管理土地所支出的費用的，享有費用償還請求權(quán)。

受托人的義務(wù)。受托人應(yīng)主要承擔以下義務(wù)：第一，為承包方的最大利益經(jīng)營管理土地的義務(wù)；第二，親自經(jīng)營管理土地的義務(wù)，非特殊情況下不得委托他人代為處理；第三，不得改變土地的農(nóng)業(yè)用途的義務(wù)；第四，保存經(jīng)營管理土地的完整記錄、定期向承包方報告土地的經(jīng)營管理及收支情況的義務(wù)；第五，向承包方支付信托利益的義務(wù)。

承包方的權(quán)利與義務(wù)

承包方的權(quán)利。在土地承包經(jīng)營權(quán)信托中，受托人對土地承包經(jīng)營權(quán)的管理運用與承包方利害攸關(guān)，因此，應(yīng)賦予承包方對受托人管理運用土地承包經(jīng)營權(quán)的監(jiān)控權(quán)。這具體應(yīng)包括：承包方有權(quán)了解其承包土地的經(jīng)營情況，并要求受托人作出說明；因設(shè)立信托時未能預見的特別事由，致使土地的經(jīng)營方法不利于實現(xiàn)信托目的或不符合承包方利益時，承包方有權(quán)要求受托人調(diào)整該土地的經(jīng)營方法；當受托人違反信托目的或經(jīng)營土地有重大過失時，承包方有權(quán)依照信托合同的規(guī)定解任受托人或者申請人民法院解任受托人等。此外，作為土地承包經(jīng)營權(quán)信托的受益人，承包方還應(yīng)享有信托利益請求權(quán)。

承包方的義務(wù)。承包方應(yīng)承擔的義務(wù)主要有：其一，確保承包的土地交由受托人經(jīng)營管理的義務(wù)；其二，依據(jù)信托合同的約定向受托人支付報酬的義務(wù)。

(作者單位：武漢華中師范大學政法學院)