區(qū)別對待Ｂ與Ｃ

8月1日，盡管承受了輿論的巨大壓力，一石激起千層浪的北京網(wǎng)店新規(guī)即《關(guān)于貫徹落實<北京市信息化促進條例>，加強電子商務(wù)監(jiān)督管理的意見》(以下簡稱《意見》)還是如期實施了。然而它實施所帶來的效應(yīng)，似乎并沒有給其制定部門——北京市工商局帶來更多的欣喜和收獲，接踵而來的問題卻排山倒海，撲面而來。修改地址、變一手為二手，許多店主已完成“革面”，還有一些正在打此算盤。

新規(guī)制定者對《意見》出臺后的激烈反應(yīng)感到吃驚，他們認(rèn)為自己只不過在做一件合法的事情。而經(jīng)過考證，記者也驚奇地發(fā)現(xiàn)，盡管質(zhì)疑聲此起彼伏，網(wǎng)店新規(guī)本身也確乎有其合法的一面。合法

讓經(jīng)營者辦理執(zhí)照，這本來就是國家法律明文規(guī)定的事情。

5年前，國務(wù)院頒布了《無照經(jīng)營查處取締辦法》(以下簡稱《辦法》)，在此《辦法》中的第二條明確指出：任何單位和個人不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定，從事無照經(jīng)營。而北京市工商局要求網(wǎng)店辦執(zhí)照則正好是符合《辦法》精神的，并且它是在履行自己的職責(zé)。

《辦法》第五條規(guī)定了工商行政管理部門的責(zé)任：各級工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)，及時查處其管轄范圍內(nèi)的無照經(jīng)營行為。不僅如此，《辦法》還要求，工商行政管理部門一經(jīng)接到舉報，應(yīng)當(dāng)立即調(diào)查核實，并依法查處。

在電子商務(wù)領(lǐng)域，工商行政部門也有責(zé)任予以管理。2007年6月1日出臺的《電子商務(wù)發(fā)展“十一五”規(guī)劃》(一下簡稱《規(guī)劃》)強調(diào)：依據(jù)電子商務(wù)相關(guān)法律法規(guī)，進一步規(guī)范企業(yè)行為，維護市場秩序，促進企業(yè)間電子商務(wù)的相互協(xié)作和發(fā)展。明確政府相關(guān)部門、行業(yè)協(xié)會、企業(yè)及公眾的職責(zé)與義務(wù)，加強對電子商務(wù)從業(yè)人員、企業(yè)及相關(guān)機構(gòu)的管理，維護電子商務(wù)活動的正常秩序。

依照上位法，北京市2007年出臺了《北京市信息化促進條例》(以下簡稱《條例》)。這套條例顯示了北京市有關(guān)部門對于北京信息發(fā)展建設(shè)的高度重視，同時，也為幾個月后的網(wǎng)店新規(guī)埋下了一顆種子——《條例》規(guī)定：利用互聯(lián)網(wǎng)從事經(jīng)營活動的單位和個人(以下簡稱“電子商務(wù)經(jīng)營者”，含電子商務(wù)服務(wù)提供商)應(yīng)當(dāng)依法取得營業(yè)執(zhí)照。這便是網(wǎng)店新規(guī)出臺的前身。

而《條例》的第二十六條所指出的，在網(wǎng)站主頁面上公開經(jīng)營主體信息、已取得相應(yīng)許可或者備案的證明、服務(wù)規(guī)則和服務(wù)流程等相應(yīng)信息這條規(guī)定，又被著名律師胡鋼先生賦予了“創(chuàng)新”的意義，胡鋼先生稱這一點是以往法律和行政法規(guī)中沒有出現(xiàn)過的，是一個制度的創(chuàng)新部分。在這個既合法又具創(chuàng)新精神的《條例》之下，誕生了被稱之為網(wǎng)店新規(guī)的《意見》，其合法性顯然不可懷疑。

然而，這個既合法又具創(chuàng)新精神的《意見》卻使制定者陷入了輿論的漩渦。個中緣由，耐人尋味。不合理

根據(jù)四大門戶網(wǎng)站的調(diào)查，近9成的網(wǎng)友反對網(wǎng)店新規(guī)的實施。如此激烈的態(tài)度，可能是由于制定者的一棍子橫掃了一大片，其規(guī)定的電子商務(wù)經(jīng)營者包括了專門從事商業(yè)的B，還有僅僅是想開個網(wǎng)店補貼家用的C。

中國社科院研究生院教授呂本富認(rèn)為“網(wǎng)上C2C像集體經(jīng)濟的農(nóng)民自留地一樣，在創(chuàng)造就業(yè)的機會，生產(chǎn)者和消費者的平衡等方面創(chuàng)造了巨大價值。”從一定意義上說，C2C的出現(xiàn)和發(fā)展對社會保障和經(jīng)濟的發(fā)展起到了不可忽視的作用。

正如呂本富教授指出的，C2C與集體經(jīng)濟中的農(nóng)民自留地有著諸多相同之處。C之所以稱其為C，因為他的主業(yè)還是消費者，生產(chǎn)經(jīng)營只是他的副業(yè)。農(nóng)民就有這種情況，在集體經(jīng)濟時代，農(nóng)民自留地的管理也被以消費者的身份管理，而不是生產(chǎn)者的身份。歷史的經(jīng)驗也揭示了發(fā)展C2C的重要性和必要性。

在20世紀(jì)50年代，初級社轉(zhuǎn)為高級社的過程中，農(nóng)民的土地被收歸集體所有，但卻劃分了一部分給社員種植蔬菜，這就是自留地。從1958年開始，自留地逐步被納入集體。此后，人們飽受了“三分天災(zāi)，七分人禍”的三年大饑荒的煎熬，數(shù)千萬農(nóng)民餓死。大饑荒籠罩全國時，中央開始允許社員經(jīng)營少量的自留地和小規(guī)模的家庭副業(yè)。1962年9月27日，被視為人民公社憲章的“農(nóng)村六十條”把自留地經(jīng)營的權(quán)利重新還給農(nóng)民，農(nóng)民開始“兩條腿走路”。

1964年，因洪水而取消自留地的山西省昔陽縣大寨大隊在陳永貴的帶領(lǐng)下發(fā)展成了典型，以至毛主席發(fā)出了“農(nóng)業(yè)學(xué)大寨”的號召。

一個又一個大寨涌現(xiàn)了，自留地被收回了，但是農(nóng)民的日子卻難過了：負(fù)擔(dān)沉重，收益下降，普遍陷入貧困境地。

肖東連在《一個時代的終結(jié)》中寫道：“農(nóng)民收入20年間幾乎沒有提高，1976年全國農(nóng)村人均口糧比1957年還低4斤，人均年收入在60元以下的生產(chǎn)隊占38％，全國有1.4億農(nóng)村人口處于饑餓半饑餓狀態(tài)。”

黨中央認(rèn)識到了自留地的重要性。十一屆三中全會通過了“農(nóng)村六十條”的第四個版本：社員耕種的自留地是社會主義經(jīng)濟的必要補充部分。各地開始全面恢復(fù)農(nóng)民的自留地，恢復(fù)農(nóng)村集市貿(mào)易，鼓勵生產(chǎn)隊搞多種經(jīng)營，鼓勵農(nóng)民發(fā)展家庭副業(yè)。

隨著家庭聯(lián)產(chǎn)責(zé)任承包制的全面實施，自留地的實際作用并不大了。但集市貿(mào)易、副業(yè)經(jīng)濟卻蓬勃發(fā)展。農(nóng)村勞動力解放后，大量農(nóng)民進城了，靠自己的勞力賺錢，回家蓋了樓房，買了拖拉機。經(jīng)濟發(fā)展后，大家都開始追求更高的生活水平，城市居民開始搞個兼職，賺些外快，買個汽車，同時社會上也依然存在著低收入人群，依靠兼職以解決生計問題。人們在“自留地”上的辛勤耕耘為社會的安定和經(jīng)濟的發(fā)展起到了不可忽視的作用。

過去的歷史經(jīng)驗證明，保護農(nóng)民經(jīng)營自留地的權(quán)利是正確的。網(wǎng)店新規(guī)制定者們沒有考慮到歷史的因素，將C納入B管理，顯然是不合理的。所以，要保護C的權(quán)利，發(fā)展C2C，還應(yīng)當(dāng)將B與C區(qū)分開來，對C可以比照自留地和集市貿(mào)易，放松管理。但是這一放松管理，會不會在C里混進大量的B，以致“該管的沒管著”?

當(dāng)然不會。

從職業(yè)劃分來說，C混同于B只可能是偶然現(xiàn)象，而不是必然現(xiàn)象。C從事電子商務(wù)僅僅是為了補貼家用，賺點小錢。如果想賺大錢，發(fā)展到一定規(guī)模就想變成B了，就自然在工商局的管轄范圍之內(nèi)了。在業(yè)務(wù)開展方面，B的大規(guī)模和實力顯然比C的小賣店更能吸引買家。山西一農(nóng)民在網(wǎng)上賣煤，大同煤礦也在網(wǎng)上賣煤，后者在規(guī)模和可信度方面肯定優(yōu)于前者，對客戶的吸引力也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過前者。

所以將C區(qū)分于B是可行的，但是如何區(qū)分，這還需要研究。為了使電子商務(wù)市場更加井然有序，在2007年出臺的《電子商務(wù)發(fā)展“十一五”規(guī)劃》中，國務(wù)院提出各政府相關(guān)部門要明確其責(zé)任與義務(wù)，研究制定電子商務(wù)監(jiān)督管理規(guī)范。僅僅過去一年，是否已經(jīng)研究出行之有效的辦法來合情合理地解決電子商務(wù)市場的規(guī)范問題?目前有關(guān)部門在B與C的區(qū)分問題上并沒有拿出一套合理的辦法，新規(guī)的推出并非在萬事俱備之下，在沒有研究透徹的情況下出臺網(wǎng)店新規(guī)，也是不合理的。

走向合法合理

不合理性讓網(wǎng)店新規(guī)飽受爭議，如何讓其合理呢?這個問題早就有上位法給出了答案。

2003年出臺的《無照經(jīng)營查處取締辦法》要求從事商業(yè)活動必須辦理經(jīng)營執(zhí)照，但第21條規(guī)定了特殊情況：農(nóng)民在集貿(mào)市場或者地方人民政府指定區(qū)域內(nèi)銷售自產(chǎn)的農(nóng)副產(chǎn)品，不屬于本辦法規(guī)定的無照經(jīng)營行為。

《辦法》中的21條給了我們很大啟發(fā)，首先，對于從事市場活動的主體而言，在農(nóng)貿(mào)市場出售自產(chǎn)產(chǎn)品的農(nóng)民，經(jīng)濟狀況處于社會的末層，而在網(wǎng)上買賣商品的個人有很大一部分也都是低收入人群，屬于弱勢群體；其次，對于市場而言，農(nóng)貿(mào)市場給農(nóng)民提供了一個可以獲得收入以供生活所需的環(huán)境，而C2C的平臺也同樣在一定意義上發(fā)揮了社會保障的效用，為低收入者開辟了另一條維持生計的途徑；再次，21條中還提到了“人民政府指定區(qū)域”一說，從這一點我們可以看到政府對于農(nóng)民的照顧政策：主動為農(nóng)民的自產(chǎn)自銷指定場地環(huán)境，鼓勵農(nóng)民買賣自產(chǎn)產(chǎn)品，而在網(wǎng)絡(luò)平臺上買賣商品的同樣屬于低收入人群的c卻并沒有得到有關(guān)部門的支持，甚至還面臨著被迫撤柜的危險。

日前，財政部和發(fā)改委下發(fā)了促進失業(yè)人員再就業(yè)的通知，明確對從事個體經(jīng)營的有關(guān)人員實行收費優(yōu)惠政策。可見，政府在積極為保障社會安定作工作。同樣，相關(guān)部門也應(yīng)該響應(yīng)上級號召，為那些面臨撤柜危險的C們開綠燈，以保障他們的生活水平。

在《辦法》中，我們不僅看到了政府對于弱勢群體的保護政策，另一方面，我們還看到了可貴的分治精神：即是將以經(jīng)營者和消費者身份進行市場活動的主體，采取區(qū)分治理的辦法。

問題又回到了如何區(qū)分分治對象上。在網(wǎng)上交易中，一些個人賣家將商品交易作為主業(yè)，即個體戶，屬于職業(yè)從事網(wǎng)上交易的人群，他們把從事網(wǎng)上交易作為主業(yè)，而另一部分，則是把網(wǎng)上交易作為副業(yè)，作為對主業(yè)收入的補充，貼補家用。

所以我們認(rèn)為，較之《意見》主張的以盈利、非盈利為界限界定是否屬于辦理營業(yè)執(zhí)照的范疇的不可操作性而言，通過主業(yè)、副業(yè)的差異對B與C進行區(qū)分會更加有效。除此之外，姜奇平認(rèn)為應(yīng)從效果方面來予以界定。具體來說，可以從交易的次數(shù)和金額來區(qū)分，但具體標(biāo)準(zhǔn)還需有關(guān)部門和專家進一步研究。

2003年時，網(wǎng)絡(luò)零售還處于萌芽狀態(tài)，制定法律的人自然沒有考慮到這種特殊情況。現(xiàn)在隨著網(wǎng)絡(luò)零售影響力越來越大，立法也應(yīng)該與時俱進。所以新規(guī)走向合法合理的出路是將C劃分出來管理，也就是說，有關(guān)部門應(yīng)對《意見》中所指“利用互聯(lián)網(wǎng)從事經(jīng)營活動的單位和個人”應(yīng)當(dāng)依法取得營業(yè)執(zhí)照中的“個人”做出進一步細(xì)化的解釋，將以消費者身份買賣商品的個人從中剝離開來，給他們經(jīng)營網(wǎng)上自留地的權(quán)利。

事件回放

7月2日，北京市工商局在其官網(wǎng)上公布《關(guān)于貫徹落實<北京市信息化促進條例>加強電子商務(wù)監(jiān)督管理的意見》。《意見》規(guī)定從8月1日起，利用互聯(lián)網(wǎng)從事電子商務(wù)經(jīng)營活動的主體，均應(yīng)依法登記注冊，在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后才能開展經(jīng)營。

《意見》同時規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)在2008年底前，在其設(shè)立的商務(wù)網(wǎng)站、網(wǎng)上商店或宣傳網(wǎng)頁首頁下方，建立“電子商務(wù)經(jīng)營者信息公示”鏈接。指向其信息公示子頁面，所公示的主體資格信息必須真實。主體資格信息發(fā)生變更的，應(yīng)及時予以更新。

7月8日，北京市工商局透露，已初步具備搜查網(wǎng)上無照黑店的技術(shù)，將發(fā)現(xiàn)一起關(guān)一起。這種搜查來自一家名為華源潤通(北京)科技有限公司提供的“名索驗證”——國內(nèi)工商企業(yè)信息查詢系統(tǒng)。該系統(tǒng)平臺上寫著通過身份驗證的電子商務(wù)平臺和企業(yè)都在其企業(yè)名稱后面懸掛紅色圖標(biāo)“名索驗證”，用戶只要點擊該圖標(biāo)，就可以實時在線查看經(jīng)過驗證后的該企業(yè)的工商身份信息。申請驗證的企業(yè)，每年需交納500元的驗證費用給名索。

7月11日，IT專業(yè)網(wǎng)站比特網(wǎng)發(fā)表名為《網(wǎng)店執(zhí)照：紅色認(rèn)證后的500元出處》的文章，直指北京市工商局要求網(wǎng)店登記注冊幕后有“貓膩”。名索網(wǎng)隨即在其“名索驗證”中滾動發(fā)布聲明，“名索驗證與近期工商局出臺之《加強電子商務(wù)監(jiān)管的意見》里所提及的‘網(wǎng)上開店辦照以及公示經(jīng)營主體信息’無關(guān)。”

7月17日，國家工商總局局長周伯華在長春考察時要求工商系統(tǒng)提前做好準(zhǔn)備，網(wǎng)店新規(guī)首先在北京進行試點，今后將進行全國范圍推廣。

7月18日，北京市工商局特別交易管理處處長王靖通過媒體表示：北京網(wǎng)店新規(guī)將不會強力推行。但對于北京市工商局關(guān)系企業(yè)名索網(wǎng)同時推出“網(wǎng)店名索驗證”涉嫌政企不分官商勾結(jié)一事，王靖予以否認(rèn)，稱“北京市工商局沒有授權(quán)任何一家企業(yè)代理網(wǎng)絡(luò)認(rèn)證”。

7月29日，中國社科院信息化研究中心舉辦中國網(wǎng)絡(luò)零售產(chǎn)業(yè)環(huán)境學(xué)術(shù)研討會，11名專家聯(lián)合呼吁暫緩執(zhí)行網(wǎng)店新規(guī)。

8月3日，阿里巴巴董事局主席馬云在杭州舉辦的第二屆亞太中小企業(yè)峰會上稱目前已經(jīng)和工商、稅務(wù)等有關(guān)部門達成理解意向。