用證據(jù)依法解除勞動合同

一、引言

無論是1995年1月1日起實(shí)施的《勞動法》，還是2008年1月1日起實(shí)施的《勞動合同法》都規(guī)定了勞動合同依法解除的諸多方式，主要有用人單位與勞動者雙方協(xié)商一致解除合同、用人單位或勞動者一方違約解除合同、依法定條件出現(xiàn)而解除合同等方式。盡管各種方式的作用均是解除勞動合同，但是對勞動者而言，不同方式會產(chǎn)生不同的結(jié)果，有些可能會獲得補(bǔ)償，有些可能要承擔(dān)違約責(zé)任，還有些可能既不得到也不付出等。

二、一起勞動合同糾紛

筆者曾經(jīng)代理過這樣一起案件：無錫市某廠與上海某行業(yè)的專家沈先生簽訂了無固定期限的勞動合同，約定由沈先生擔(dān)任該廠的技術(shù)廠長、高級工程師，享受20萬元的安置費(fèi)和每月3 000元以上的工資以及其他獎勵和福利待遇等；合同同時(shí)約定了雙方各自可解除勞動合同的條件，其中規(guī)定廠方“故意制造和變相間接制造事端為難乙方（沈先生），使乙方無法正常工作，侵害乙方合法權(quán)益的。”沈先生可解除勞動合同；在合同的違約責(zé)任中約定：沈先生在合同期“跳槽”或擅離單位在外“兼職”的即為“違約”，必須全額退回安置費(fèi)并向廠方付違約金10萬元，合同還約定了一些其他內(nèi)容。在雙方履行該合同的最初幾年，廠方完全依靠沈先生完成了產(chǎn)品更新?lián)Q代、生產(chǎn)規(guī)模擴(kuò)大、經(jīng)濟(jì)效益猛增的發(fā)展過程，之后廠方逐步開始削弱沈先生的職權(quán)、降低沈先生的福利待遇、阻撓沈先生參加全國性的學(xué)術(shù)會議等等，用種種方式冷落和排擠沈先生。最后，該廠廠長突然在全廠中層以上干部會議上宣布人事調(diào)動變動沈先生的職位，沈先生不得不當(dāng)場提出辭職，廠長馬上表示同意，沈先生立即交了辭呈離廠回滬。之后三個(gè)多月雙方未聯(lián)系。后來沈先生的妻子主動寫信給廠長請求結(jié)算工資等，并表示沈先生已經(jīng)另覓亦在無錫市的用工單位，如果今后需要，沈先生愿意幫忙等。不料廠方收到信后竟發(fā)函聲稱不同意沈先生辭職并要求沈先生立即回廠上班。沈先生當(dāng)然回信拒絕。于是，廠方申請仲裁要求沈先生退還20萬元安置費(fèi)和支付10萬元違約金等。因?yàn)樯蛳壬缬凶C據(jù)意識，不僅保存好來往信函和簽收憑證，而且對中層以上干部會議進(jìn)行了錄音，向仲裁庭證明了雙方已經(jīng)協(xié)商解除勞動合同，自己不存在違約“跳槽”的事實(shí)，仲裁裁決駁回了廠方的請求。

三、用證據(jù)維權(quán)

通過代理上述案件，筆者認(rèn)為從勞動者的角度來看，不管采用哪一種方式解除勞動合同，最重要的就是收集和保存好證據(jù)，因?yàn)闆]有證據(jù)就無法證明事實(shí)，沒有事實(shí)依據(jù)就無法正確適用法律，勞動者要維護(hù)自身的合法權(quán)益，就必須學(xué)會運(yùn)用證據(jù)來維權(quán)。

我國《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定的證據(jù)有下列幾種：書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄。在司法實(shí)踐中，運(yùn)用最多的證據(jù)形式是書證。勞動者應(yīng)當(dāng)收集和保存好與勞動關(guān)系的建立、履行、終止等事實(shí)有關(guān)的書證，例如：勞動合同、考勤記錄、工資和獎金的發(fā)放單、用人單位的規(guī)章制度、獎懲通告或通知、業(yè)績考核記錄、來往信函和簽收憑證、解除勞動合同的有關(guān)書證等。在無法取得書證的情況下，要盡可能利用錄音、錄像、物證、證人證言等多種方式收集證據(jù)，達(dá)到充分有效舉證的最終目的。

1.建立勞動關(guān)系的書證。

依據(jù)我國現(xiàn)行的勞動法律規(guī)定：用工單位與勞動者建立勞動關(guān)系時(shí)必須簽訂書面的勞動合同。這份勞動合同是調(diào)整用工單位與勞動者之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的根本準(zhǔn)則，勞動者首先要認(rèn)真對待、謹(jǐn)慎簽訂，并保存好這份重要的書證。如果用工單位利用強(qiáng)勢地位要求簽訂損害勞動者利益或者勞動者不能接受之權(quán)利義務(wù)約定的勞動合同，勞動者完全可以拒絕簽字，寧可另謀職業(yè)也不能違心遷就，更不能將此視為形式、輕信用人單位的口頭承諾，避免今后發(fā)生爭議時(shí)無法用公平合理的約定處理糾紛、充分保護(hù)自己的合法權(quán)益。在簽訂勞動合同時(shí)特別要注意依法約定合同解除的條件和違約責(zé)任，防止發(fā)生糾紛時(shí)因?yàn)闆]有約定而喪失主張權(quán)利的機(jī)會。如果用人單位為了降低用工成本，逃避繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)和解雇勞動者的法律責(zé)任而拒絕簽訂書面的勞動合同，勞動者應(yīng)當(dāng)收集好雙方存在事實(shí)勞動關(guān)系的證據(jù)，及時(shí)運(yùn)用《勞動合同法》的規(guī)定盡早結(jié)束對己不利的狀態(tài)。

上述案件中的沈先生，就是在簽訂勞動合同時(shí)過分輕信廠方的承諾和描繪的美好發(fā)展前景，在違約責(zé)任的約定中不考慮違約事實(shí)與損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系，過多承擔(dān)了違約的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，一開始就使自己處于非常被動的地位。例如：如果沈先生周末利用業(yè)余時(shí)間出外“兼職”，只要不損害廠方的利益，實(shí)際上并不會給廠方造成損害，但是違約責(zé)任中卻約定沈先生要退還和賠償廠方30萬元，而按照合同規(guī)定沈先生一年的工資只有3萬余元，因此該約定明顯擴(kuò)大了沈先生的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，是不公平的約定。幸好，沈先生證明了雙方解除合同在先的事實(shí)，否則真是跳進(jìn)黃浦江也洗不清，廠方的倒打一耙也許真會成功。

2.履行勞動合同的證據(jù)。

在履行勞動合同的過程中，勞動者為了證明自己履行了勞動合同中規(guī)定的義務(wù)，要注意收集能夠證明自己履行義務(wù)的證據(jù)。例如：為了證明自己的出勤情況，要保存好考勤卡（或照片）；為了證明工資領(lǐng)取情況，要保存好工資單、銀行卡等原始證據(jù)；為了證明自己的工作業(yè)績，要保存好有關(guān)記錄；為了證明用工單位不履行合同義務(wù)，要保存好相應(yīng)的證據(jù)；還要注意了解和收集用人單位的規(guī)章制度、公告、通知等，以備不時(shí)之需。在沒有發(fā)生勞動爭議時(shí)也許大多數(shù)勞動者將收集證據(jù)視為多余或累贅，事實(shí)上我們分析大多數(shù)勞動爭議中勞動者一方感到冤屈的案件，很大一部分就是因?yàn)閯趧诱咂綍r(shí)不注意收集證據(jù)，等到需要時(shí)已經(jīng)無法再取得證據(jù)而造成的。我國已經(jīng)進(jìn)入法治社會，勞動爭議的仲裁和訴訟都需要證據(jù)，根據(jù)誰主張誰舉證的原則，如果勞動者自己無法舉證就很難保護(hù)自己的權(quán)益。

上述案件中的沈先生，比較注意合同履行中證據(jù)的收集，不僅對自己履行合同義務(wù)的主要事實(shí)證據(jù)，如將該廠發(fā)展為職工數(shù)擴(kuò)大10倍、產(chǎn)值增加20至30倍、產(chǎn)品60%打入國際市場等進(jìn)行了保存，而且對廠方違反合同規(guī)定進(jìn)行人事調(diào)整、限制自己的職權(quán)范圍等事實(shí)收集了證據(jù)，使得廠方無法用沈先生違約不履行合同來找碴。

3.合同解除時(shí)的證據(jù)。

有些勞動合同的解除是有征兆的，勞動者在可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生解除勞動合同的情形時(shí)，更要及時(shí)收集有關(guān)的證據(jù)。我們無法避免某些用人單位為了其不可告人的目的，以勞動者違約、不遵守規(guī)章制度、完不成指標(biāo)等借口采取克扣工資、獎金等方式逼迫勞動者“自愿”協(xié)商解除勞動關(guān)系等情況的發(fā)生，但我們應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)對。在這種情況發(fā)生時(shí)，勞動者要想辦法取得證據(jù)來證明解除合同的真實(shí)原因，讓違約者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等，盡最大的可能維護(hù)自己的合法權(quán)益。

上述案件中的沈先生，因?yàn)榱私饬藦S方的真實(shí)意圖，所以及早做好了錄音的準(zhǔn)備，將雙方在會議上口頭達(dá)成的解除合同的一致意見用錄音證據(jù)的形式保存了下來，同時(shí)對廠方違背事實(shí)的來函給予及時(shí)回復(fù)進(jìn)行否定，并保存好雙方往來信函的原件以及收寄憑證，最終運(yùn)用充分的證據(jù)獲得了仲裁庭對雙方協(xié)商一致解除合同這一事實(shí)的認(rèn)定，避免了被誣陷違約而判巨額賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。如果沈先生沒有證據(jù)意識，其后果真的不堪設(shè)想。

四、結(jié)束語

《勞動合同法》的實(shí)施給勞動者提供了強(qiáng)有力的法律保障，但是要獲得法律保障必須提供相應(yīng)的證據(jù)來證明客觀事實(shí)，勞動者如果認(rèn)為有了法律就能高枕無憂地維護(hù)好自己的合法權(quán)益，可能就會付出沉重的代價(jià)。為了減少有理說不清的情況發(fā)生和避免不必要的經(jīng)濟(jì)損失，勞動者一定要善于運(yùn)用證據(jù)依法解除勞動合同。

（作者單位：上海交通大學(xué)）