中國傳統“老字號”法律制度之探析

[摘 要]隨著我國社會主義市場經濟的發展，“老字號”與其他商業標識的權利沖突不斷出現在公眾視野中。由于我國在字號權領域立法的滯后和相應法律保護手段的缺乏，致使遭受侵權的“老字號”權利人無法尋求正常的法律救濟，嚴重阻礙了“老字號”企業的健康發展。目前我國民法典草案正處于法律草擬、專家認證階段，其中“知識產權”被列為專門一編，從立法上建立字號權法律制度既是法律對“老字號”企業的保障也是市場經濟的要求。

[關鍵詞]老字號；權利沖突；缺陷分析；法律構想

[中圖分類號]D923 [文獻標識碼]A [文章編號]1005-6432(2008)44-0039-03

未實行商標制度的時代，人們就是根據這些“老字號”來選購商品。市場經濟時代，由于對“老字號”法律保護體制的不完善，一些中華“老字號”經常受到其他市場主體的惡意侵害，嚴重阻礙了“老字號”企業的健康發展。新中國成立初期，我國的中華“老字號”企業大約有10000家，涉及零售、餐飲、醫藥、食品加工、煙酒加工、照相、書店、絲綢、工藝美術和文物古玩等行業。但目前我國的1600多家中華“老字號”企業中70％經營十分困難，20％能夠維持，只有10％蓬勃發展。目前我國民法典草案正處于法律草擬、專家認證階段，其中“知識產權”被列為專門一編。是否將字號權納入知識產權體系，從立法上明確字號權的知識產權地位，意味著“老字號”能否得到法律上的保障。本文擬從我國的實際情況出發，探討我國“老字號”字號權與其他權利沖突的表現形式及形成原因，借鑒國外立法的先進經驗，提出完善我國“老字號”法律保護制度的設想。

1 “老字號”與其他權利沖突的分析

“老字號”在我國商業發展進程中占有舉足輕重的地位，但現行法律制度的缺位，如字號的法律地位模糊、確權機構不明確等使得“老字號”與其他商業標識的權利沖突不斷發生，這不僅對“老字號”權利人造成了侵害，而且損害了消費者的利益，破壞了公平競爭的市場秩序。因此把“老字號”納入知識產權法律體系，從立法層面上對“老字號”的權利人進行保護和救濟是社會經濟的必然要求和反映。

1.1 “老字號”與其他商業標識權利沖突的表現形式

從法理上看，“老字號”是一個約定俗成的概念，是中國商業特有的稱謂，應屬于字號（或稱商號）權的范疇。字號是商事主體表明其不同于他人的特征而在營業中使用的專屬名稱，是此商事主體區別于彼商事主體的標志。就“老字號”企業名稱而言，老字號是核心部分，保護其企業名稱實際上就是保護老字號，即保護“老字號”企業的字號權。但至今我國沒有一部法律明確規定字號權利的保護問題，現行的《商標法》及其實施細則也未將字號權作為“在先權利”予以規制。目前只能通過有關企業名稱的民事法律規定和轉借反不正當競爭法、商標法、馳名商標法規等法律規定間接地保護字號權。同樣，我國對中華“老字號”也未賦予獨立的法律地位，無專門法律給予特殊保護。當“老字號”與其他依法設立的法律權利相沖突時，法律的缺失會極大損害“老字號”權利人的經濟利益。實踐中其沖突具體表現為以下幾種形式：

(1)登記“老字號”企業的商標為自己的企業名稱。某些企業將以“老字號”的注冊商標相同或近似的文字作為自己企業名稱中的商號注冊造成市場混淆。

(2)注冊“老字號”企業名稱為自己的商標，使消費者誤認為該商品為“老字號”企業所生產以搶奪其市場份額。

(3)登記“老字號”企業名稱為自己的企業名稱，使消費者誤認為該企業就是自己心目中的“老字號”企業或者是“老字號”分支機構與授權單位。

(4)將“老字號”企業的漢字或拼音注冊成企業名稱，使用與“老字號”企業相同的企業名稱或在名稱中含有表示某老字號的關鍵文字，導致企業名稱權與老字號專有使用權的沖突。例如，有人將老字號天津“泥人張”登記為企業名稱“北京泥人張博古陶藝廠”、“北京泥人張藝術品有限公司”，注冊為網站域名，并申請商標注冊。

不僅如此，隨著市場經濟的深入發展，權利沖突的形式不斷升級創新，侵權手段日趨多樣化。如有些企業通過在境外(主要是香港)注冊一個公司，公司名稱中包含“老字號”企業名稱的字樣，而后在大陸地區進行相同產品的生產與銷售等等。

1.2 中華“老字號”與其他權利沖突的形成原因

1.2.1 “老字號”所能帶來的巨大經濟效益使得有些企業鋌而走險。市場競爭促使企業努力進取，同時也產生了一部分“搭便車者”。這部分企業將“老字號”企業的商標作為自己的商號使用或者將“老字號”企業的商號作為自己的商標申請注冊，其目的是誤導消費者使其在選擇時發生思維混淆把兩家企業誤以為是一家或至少存在某種聯系從而獲取不正當利益。

1.2.2 實踐中文字商標與字號的松散聯系為不法企業提供了可乘之機。某些情況下，企業的字號和其相關商品或服務的文字商標是用不同的詞匯構成的。比如北京瑞蚨祥綢布店有限責任公司是注冊商標“瑞蚨祥鴻記”的所有人，對于消費者而言，記住了“瑞蚨祥鴻記”并不意味著也記住了北京瑞蚨祥綢布店有限責任公司。所以一旦他人將“瑞蚨祥鴻記”登記為企業的字號，消費者在選擇時就很有可能會發生混淆。因此這種商標與字號相分離的狀況無形中為權利沖突的存在提供了機會與可能。

1.2.3 歷史上的共同使用為權利沖突提供了生存的土壤。封建社會工商業發展緩慢，商標制度沒有確立，商鋪之間用字號來區別且無須經過登記。1964年我國確定了商標注冊制度，一些企業開始將已經具有一定市場影響的“老字號”注冊為商標或登記為企業名稱。由于歷史上營業組織間的共同經營，形成了不同的經營主體對“老字號”的共有。如果不同的經營主體分別將同一“老字號”登記注冊為商標或字號，就可能導致字號權與商標權的沖突。例如，北京“同仁堂”與溫州“葉同仁堂”同是康熙年間創立的老藥鋪。北京“同仁堂”于1989年被國家工商局認定為馳名商標，溫州“葉同仁堂”是具有340年歷史的“老字號”，一字之差導致了“老字號”與馳名商標的權利沖突。

1.2.4 這種沖突是計劃經濟的“后遺癥”。計劃經濟時期，企業的運作主要依靠政府指令，企業之間幾乎不存在競爭，企業也不重視自身的字號權與商標權。但在市場經濟體制下，字號權人的經營活動區域和產品銷售范圍是由市場調節所決定的，即使一個鄉鎮企業，也可以成為在全國范圍從事經營的全國性企業。市場競爭的激烈使得企業越來越重視字號權與商標權的價值，原先被掩蓋的問題也就日益凸顯。

2 我國“老字號”法律保護制度的缺陷分析

2.1 字號的法律概念模糊、法律內容缺失

我國現行法律沒有規定字號的法律性質、地位、保護等問題。如《民法通則》中對個體工商戶和個人合伙的商事名稱稱為“字號”；而對于其他企業法人則使用“名稱”，《企業名稱登記管理規定》中對工商企業的名稱稱為“企業名稱”；甚至我國未將字號權列入知識產權法律體系加以保護，這不僅與《巴黎公約》等國際慣例背道而馳，而且與理論界將字號權劃歸知識產權領域的普遍認識相悖。

2.2 只保護企業名稱而不保護字號

我國現行字號法律制度只禁止企業名稱的相同或近似，不禁止字號的相同或近似，這從本質上忽視或淡化了字號的識別價值，造成了我國法律只保護企業名稱而不保護字號的事實格局。如北京同仁堂有限公司，按《企業名稱登記管理規定》保護的是“北京同仁堂有限公司”這個企業名稱的整體，而對于其中具有高度信譽和識別功能的字號“同仁堂”并不保護。如果不對“同仁堂”進行商標注冊，其他企業就可以合法地使用或注冊這一字號。

2.3 缺少對馳名商號的特殊保護

我國現行法律只是提出了馳名商號的概念，并賦予其在全國或全省范圍內的同行業的排他性效力，但是沒有具體規定應當如何保護馳名商號，缺乏對馳名商號的認定的具體操作性標準和法律責任。

2.4 對商標注冊與企業名稱登記管理體制實行條塊分割

實踐中，注冊商標專用權的確權機關為國家工商行政管理局商標局，在國家商標局獲得注冊的商標在全國范圍內都具有排他性的效力。與此不同的是，企業名稱權的登記采取的卻是分級管理的制度。根據1991年頒布的《企業名稱登記管理辦法》，各級工商行政管理部門都可辦理企業名稱登記業務，有關企業可自行選擇到哪一級機構登記其企業名稱，但是該字號的排他性效力僅限于注冊登記的主管機關的轄區范圍內。這導致了在同一轄區的不同行業內、不同轄區的同一行業內、不同轄區的不同行業內，甚至在不同級別的行政區劃內或相同行業內部都可能出現一個企業的商號與另一家企業的注冊商標完全相同的情 形。

綜上，在知識產權立法中確認“老字號”的法律概念及法律地位，建立完善的法律保護體系，通過系統的法律規范來整治“老字號”運營市場已經成為中國知識產權立法中刻不容緩、亟待解決的課題。

3 我國“老字號”法律保護制度的立法構想

加入世界貿易組織后我國在公約成員國得到保護，同時也承擔了保護國外字號的義務，因此將字號權納入知識產權范疇進行保護是國際的共同發展趨勢。為了完善我國字號立法的不足，保護我國的“中華老字號”，也為了與國際接軌，我國應當在立法上借鑒美國、德國的做法，將商標與字號納入統一立法，擴大商標法的調整范圍，規范為一部以調整商標關系為主，又包含其他商業標識關系的法律，為“老字號”提供全面的法律保護。具體措施如下：

(1)明確“老字號”的法律地位。即確認“老字號”是馳名商號中的一部分，在全國或全省范圍內的所有行業內具有排他性效力。

(2)制定“老字號”的認定標準。“老字號”企業的經營年限應在50年以上，必須在一定地域范圍內享有較高的商業信譽，誠信經營，具有鮮明的民族特色和地域文化特征。(3)規范“老字號”取得的法律程序。按現行法律規定字號權的取得采取登記主義，由國家工商行政管理局統一登記管理。而對于具有悠久歷史的“老字號”，其字號權的取得應采用使用主義，即對于雖然沒有經過登記但已經在生產和服務中使用且已有一定影響的“老字號”，應確認其字號權并予以保護。

(4)完善字號權的內容。借鑒國外立法，字號權應包括字號專用權、轉讓權和許可使用權。

(5)給予“老字號”的商標和字號特殊保護。①明確“老字號”一定范圍內的商標及字號專有權。即在全國、全省范圍的所有行業內享有商標及字號專有權專用權，他人未經許可不得擅自使用。②對“老字號”跨行業進行保護禁止淡化行為。即對經過認定的中華“老字號”、省級“老字號”分別在全國范圍內及全省范圍內明確禁止其他行業的企業使用與“老字號”相同或類似的字號。③對具有“老字號”稱號的商標放寬馳名商標的認定標準，借助馳名商標較完善的法律法規對“老字號”提供有效的保護。

(6)確定“老字號”的確權機關。①工商行政管理部門。“老字號”申請者應向工商行政管理部門提出認定“老字號”的申請，由國家工商行政管理總局和省級工商行政管理局分別行使認定中華“老字號”和省級“老字號”的權力。②法院。對事先沒有經過認定，如果在糾紛發生時能證明該字號已經達到中華“老字號”或者省級“老字號”的標準的，應當允許法院在個案中給予認定，并給予特殊保護。

(7)規范“老字號”的認證程序。其認定程序分為企業申請和確認機關審核兩個階段，并規定公告期為30天，30天內其他人可以提出異議并交由確認機關調查。

(8)建立“老字號”的退出機制。“老字號”企業代表著良好的商譽，當“老字號”企業經過一段時間的經營后，如果不再符合“老字號”的認定條件，應當取消其中華“老字號”或省級“老字號”的資格，并向社會公眾公示。

(9)建立懲罰性賠償機制。建立以民事責任為主，行政責任和刑事責任為輔的完整的法律責任體系。對侵犯“老字號”的非法行為要求侵權者對受害者進行經濟補償以使其受傷害的權利恢復到圓滿狀態，除此之外，還要對侵權者實行經濟性懲罰以令其不敢再犯。

參考文獻：

[1]鄭成思.知識產權法:新世紀初的若干研究重點[M].北京:法律出版社，2004:62-63.

[2]馮曉青.論廠商名稱及其法律保護[J].法學天地，1997(2):64-65.