淺議發展電子商務的法律環境

摘 要：電子商務是計算機網絡技術發展到大規模應用產生的商務形態。由于運行環境和商務模式的改變，使得傳統的法律體系難以適應電子商務的發展，需要新的法律規范調整電子商務的運行。我國在電子商務立法條件和立法形式上存在分歧，在電子商務法律環境方面相對落后于世界上電子商務發展較快的國家。文章從我國電子商務立法原則、電子商務立法現狀、當前應著重解決的問題、發展電子商務的建議等角度論述了我國電子商務法律環境的構建問題。

關鍵詞：電子商務 立法 法律環境

中圖分類號:F062.5 文獻標識碼:A

文章編號:1004-4914(2008)08-094-03

隨著信息技術的迅猛發展，傳統商務交易形式發生了深刻變革，電子商務應運而生，這種以互聯網為操作平臺的嶄新貿易形式降低了交易成本，簡化了交易流程，清除了傳統貿易中的時空對貿易雙方的限制，帶動了經濟變革，但我國電子商務的立法相對滯后，適合電子商務發展的法制環境還沒有最終形成，因此建立和完善我國的電子商務法律環境建設已成為當務之急。

一、電子商務的含義

所謂“電子商務”，根據聯合國國際貿易委員會《電子商務示范法》{1}有兩種解釋，廣義的電子商務是指利用由電子的、光學的或其他類似方式所產生、傳輸并存儲的信息進行的商業活動；狹義的電子商務是指基于互聯網平臺實現商業的電子化交易。電子商務從參與對象的不同可分為三類：第一，企業內部的電子商務，主要用于加強企業內部管理，如生產計劃的制定、成本核算、銷售管理、零庫存的實現等；第二，企業與企業之間的電子商務，主要是企業之間的商務談判、合同簽訂、服務信息等；第三，企業與個人之間的電子商務，主要是面對個人的網上購物，包括產品介紹、商品選購、部分商品的網上發送、售后服務等。

早期的電子商務是在貿易伙伴之間通過計算機直接通訊來實現的，后來隨著電子方式交易的公司逐漸增多，建立了行業性的通訊網絡系統。今天，伴隨著網絡的普及、社會生活的信息化，電子商務已滲透到社會各個層面。中國在1994年左右開始出現電子商務模式。{2}

如今，電子商務已經成功地進入了證券、金融結算、網上拍賣、票務處理等領域，基于網絡的信息技術外包服務規模逐漸擴大，網絡消費文化逐步形成，網上消費服務模式日漸豐富。如果說傳統的商業交易方式是成熟穩重的中年人，那么剛剛起步的電子商務無疑是個朝氣蓬勃但幼稚少年：電子商務存在交易信息真實性、網上支付安全性、商業秘密保護等諸多天生缺陷。這些缺陷來自于交易的無形性和虛擬性。為此，各國已基本達成共識：創造一個適應電子商務發展的法律法規環境，對促進和保障電子商務的發展將發揮主導作用。

二、我國電子商務立法原則

1.戰略性原則。我國網絡通信技術起步較晚，無論在電子商務實踐，還是在立法與司法研究方面，都遠遠落后發達國家，一些在國際電子商務活動中很熱點的法律問題，在我國表現得也不算明顯。但是，與全球性的電子商務一樣，我國有關電子商務的立法也必然是全球化的。很多國家紛紛制定相關法律法規，建立電子商務法律基本框架，也正是從戰略發展的角度來考慮電子商務的立法。

2.兼容性原則。電子商務的基礎是因特網，因特網開放性的特點決定了電子商務本質上是全球性的商事活動，這也必然會導致法律的兼容性。

3.動態性原則。電子商務發展迅猛，且目前仍處在高速發展過程中，新的法律問題還將隨著電子商務的發展不斷出現，因而目前要建立并完善國際電子商務法律體系是不可能的，也是不切實際的，只能就目前已成熟或已經成共識的法律問題制定相應的法規，并隨著電子商務發展而不斷修改和完善。

4.指導性原則。由于電子商務的主要活動是電子交易，而商業交易的主要特征是平等自愿，因此，電子商務立法應充分體現指導性原則，明確政府在發展電子商務中的地位，即宏觀規劃和指導作用，減弱政府對電子商務的管制與指令，充分體現當事人的意思自治。

5.協調性原則。電子商務立法在解決問題的同時，還要注意與其他層面解決方案的協調，避免法出多門，避免因立法權與管理權沖突導致整個電子商務法律環境的無序。{3}

三、電子商務立法現狀

電子商務法是調整以數據電訊為交易手段而形成的因交易形式所引起的商事關系的規范體系，主要研究商業行為在因特網環境下的特殊法律問題。

1.世界電子商務法現狀。聯合國貿法會在電子數據交換的研究與發展的基礎上，于1996年6月通過了《聯合國國際貿易法委員會電子商務示范法》。該法為各國立法人員提供了一整套國際上能夠接受的電子商務規則，也可以用來解釋電子商務的現有國際公約和其它國際機制。示范法的頒布為逐步解決電子商務的法律問題奠定了基礎，為各國制定本國電子商務法規提供了框架和示范文本。2001年，聯合國貿法會又審議通過了《電子簽章示范法》，成為國際上關于電子簽章的最重要的立法文件。此后，一些國際組織與國家紛紛制訂了各種法律規范，形成了國際電子商務立法的高速發展期。{4}

2.我國電子商務法現狀。我國政府高度重視電子商務的立法工作。雖然我國實質意義上的電子商務立法還沒有出臺，但是與電子商務有關的法律性規范文件正在緊鑼密鼓地抓緊制定，有的已經出臺。目前，我國關于電子商務方面的法律規定主要集中在以下法律和法規之中:(1)《合同法》中有關電子合同形式的規定。1999年我國頒布了新的《合同法》。合同法在合同形式方面大膽地吸收了數據電文形式，并將之視為書面合同。可以說這是世界上第一部采納電子合同形式的合同法。這為電子合同推廣應用以及今后電子商務立法奠定了基礎。這些規定寄希望于在既有合同法框架上使電子合同也能推行和運作。但是這些簡單的規范還不能使電子合同具有可操作性和安全性，或者不能解決互聯網交易的締結、履行、爭議等問題。(2)《中華人民共和國電子簽名法》中關于電子合同簽名的規定。2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過了《中華人民共和國電子簽名法》，并于2005年4月1日起實施。該法規定了數據電文、電子簽名與認證及法律責任三個方面的問題，是我國電子商務立法中的一個里程碑。(3)計算機和網絡管制方面的相關規定。1988年9月全國人大常務委員會通過的《中華人民共和國保守國家秘密法》，該法首次對電子信息保密做出了規范；1994年，國務院發布了《中華人民共和國計算機信息系統安全保護條例》，該法為保護計算機信息系統安全，促進計算機的應用和發展提供了法律保障；1996年，國務院發布《中華人民共和國計算機信息網絡國際聯網管理暫行規定》，開始涉及互聯網的管理，提出了對國際聯網實行統籌規劃、統一標準、分級管理、促進發展的基本原則；1997年，中國互聯網信息中心發布了《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》和《中國互聯網實施細則》等等。2000年4月，北京市工商行政管理局發布了《北京市工商行政管理局網上經營行為備案的通告》，意在將在線經營行為納入工商管理渠道；2000年5月，北京市工商行政管理局又頒布了《關于對網絡廣告經營資格進行規范的通告》，針對網絡廣告的現狀，對北京市網絡廣告經營資格做出規定，同時還出臺了《關于利用電子郵件發送商務信息的行為規范的通告》；與此同時，上海市、廣州市等電子商務發展比較迅猛的城市也在積極地探索制定有關電子簽字、網上經營、工商管理甚至綜合性的電子商務管理辦法。{5}

四、發展我國電子商務法律環境時應解決的幾個基本問題

電子商務法實際上是為了解決數據電訊在商事交易中的運用，特別是在因特網這一開放性商事交易平臺上的應用，而給商事法律關系帶來的一些新問題。筆者認為電子商務立法大致要解決以下幾個問題:

1.有關電子商務規則和管理的問題。電子商務既然是商務活動，它就必然需要有力和有針對性的法規加以規范。一是必須規范作為商務主體的供貨人、消費者和金融部門三者之間的權利、義務關系，在他們之間建立一個正常有序的秩序和規范。二是規范行業的從業人員，規范行業內部的運行機制，規范電子商務與其它各行業間的協作關系，規范相關的、統一的國際性電子商務交易活動標準，從而保證電子商務這一新興的貿易方式按照其自身的規律快速、安全、健康發展。三是規范管理者的責任，確定網絡服務商在電子商務中的權利和義務，幫助不同性質的信息網絡服務商建立合法、規范的管理制度。四是規范電子商務稅收制度。由于電子商務是在國際信息網絡環境中進行的，國家對數字化產品和服務難以控制和收取稅金。因此，國家必須要改變觀念，突破傳統的征管模式，盡快規范電子商務方面的一整套稅收制度。{6}

2.有關知識產權保護的問題。數字化的網絡，與人類勞動最密切的當數智力成果在網絡上的體現，網絡對知識產權的保護提出了新的挑戰，發展電子商務不可忽視知識產權法律法規的制定。一是網絡上的著作權保護；二是網絡上的商標權保護；三是網絡上的隱私權和公開權。

3.有關信息資源與網絡安全保護的問題。（1）電子商務是基于信息資源產生和發展的，信息資源是電子商務的實質性內核。網絡中信息流的復雜無序，不便于管理和控制，容易對信息安全造成損害。因此，信息應當和其它作為法律關系的客體物一樣，受到法律保護并得到合理利用。為了適應日益發展的電于商務的需要，我國應及時制定出有關信息資源的法律規范，強化信息內容管制，建立起信息資源的各級授權管理制度，來規范信息資源的開發和使用，并對濫用信息的行為賦予法律責任，對造成的損害要規定賠償責任。（2）重視信息網絡安全。網絡，特別是國際互聯網的安全問題是直接制約電子商務發展的一個重要因素。目前，世界各國都高度重視信息網絡安全，只有確保Internet可靠性的安全措施到位，電子商務才有其發展前途。因此，我國應該在制定安全和加密方面的法律規范上不斷完善，制定通訊技術的安全性和有關信息保密與加密技術的法律法規，進一步加強國家機密與商業機密的保護。

4.有關電子契約（電子合同）的效力和執行的問題。（1）電子合同的法律地位。在電子商務中，合同的自由應該成為建立適當的法制環境的各項工作的基本原則，傳統的商務交易中所采取的書面合同方式已不能適用了。電子商務的合同越來越多地參照引用具有重要法律意義的條款。政府應提供更有效、透明的機制，以便全面地定義這些條款。同時，應該為所有類型的交易參照引用條款的合法性制定基本的原則。（2）數字化認證與合同的有效執行。信息網絡中的信息具有不穩定性或易變性，導致電子合同存在容易編造、難以證明其真實、有效性的問題。目前，政府應通過保證電子簽約的實現和對數字化認證文件與合同的法律承認來支持電子商務。在這些方面，政府應該制定方便的法律法規來幫助私營部門制定自律解決方案。

5.關于基礎設施與技術的使用與保護的問題。

（1）電子商務的相關技術標準的規定。各國的國情不同，電于商務的交易方式和手段存在著差異，比如網絡的服務提供者（ISP）為了保持自己的優勢，往往對自己的技術進行保密，從而產生各ISP之間的電子商務相關技術的兼容性問題等。面對無國界、全球性的貿易活動。需要在電子商務交易活動中，建立相關、統一的國際標準，以解決電子商務活動相互操作的問題。否則，電子商務將是一片混亂，并阻礙電子商務的健康發展。{7}

（2）世界各國電子商務之間的相容性規定。要使無國界限制的全球電子商務得以實現，就必須建立一個市場引導的競爭環境以推動基礎設施的發展，其中包括確保公正、平等的互聯規則；糾正不平等待遇和補貼；鼓勵對開發基礎設施的投資。為了實現可操作性，應當由專家和以跨國企業為主的團體制定開放的、市場驅動的國際標準。在有效的競爭建立以前應當只實施最低限度的法規。

（3）明確設施與技術所有權和使用權，規定正當的使用方式，限制信息設施與技術的不正當使用，懲罰侵權行為，打擊以此為手段而進行的各種犯罪活動。

6.有關電子商務領域內的金融方面的問題。電子支付是電子商務活動中最核心、最關鍵的環節，是交易雙方實現各自交易目的的重要一步，也是電子商務得以進行的基礎條件。電子商務交易過程中，實現電子化的支付和結算，需要制定相關的法律，來規定電子支付的方式、電子支付的接受和執行、電子支付的當事人的權利和義務，以及應承擔的責任。

五、發展我國電子商務法律環境的建議

筆者認為，在電子商務法律環境的構建中，固然要完善現有立法，加大對網上違法犯罪行為的打擊力度，但更重要的是由政府出面，建立一系列制度和平臺，為電子商務的發展提供最理想的環境。

1.建立并開放社會人口信息數據庫，建立公民個人誠信檔案。這是解決交易雙方身份確認問題的有效途徑，公安部門已基本建立了網上戶籍管理系統，詳細記錄了每個公民的個人信息，這為開放社會人口信息數據庫提供了基礎性條件。個人信息屬于隱私，不能隨便供人查閱，但某些影響到社會秩序的個人信息則可以實行信息公開制度，比如姓名、性別、用于身份證明的身份證號碼(筆者認為可以這樣設計:每個人有兩個身份證號碼，一個為辦理各種證照、進行社會活動的號碼，該號碼保密，不能隨便公開;另一個為公示性號碼，目的在于身份的確認，可以通過系統查詢)，并在此基礎上建立誠信檔案。這樣，誠信度差的人在電子商務中就會被自然的剔除。同樣，工商機關建立開放的企業信息數據庫，通過網上查詢可以直接確認企業的身份是否合法，并且通過建立企業誠信檔案保障網上交易的安全。{8}

2.確立數字簽名等電子證據的法律地位，建立國家級的電子數據公證部門。《合同法》、《電子簽名法》雖已確認了電子合同、電子簽名的法律效力，可以作為證據使用，但是如何取證才具有證據力卻一直存在爭議。筆者認為建立國家級的電子數據公證部門或在現有公證部門中增加此項業務，是解決此問題的一個重要途徑。

3.建立電子法務平臺。實現各地司法協作與網上司法，實現網上案件的審理、判決。筆者所論述的電子法務平臺不同于有些人提出的在網上進行審判的形式，而是一種審判模式的改革。網上進行審判，即法官、當事人及證人于統一的時間上網，以網絡會議、網絡視頻的形式進行開庭審理;這種形式與目前的傳統開庭并無本質區別，只是換了一個地點和方式而已，并且有很多障礙。而建立電子法務平臺，是由電子商務的迅速發展決定的，電子商務發展形成了網上交易的零距離，但解決糾紛卻需要高額的成本，甚至訴訟成本高于標的額本身。因此，必須建立一種低訴訟成本的審判模式，為解決電子商務糾紛創建一個平臺。筆者所倡導的電子法務平臺，是基于民事訴訟缺席審判制度的“分別質證、綜合審判”的模式。即身處異地的兩個民事主體分別向其所在地的法院提交證據，并單方予以質證，由法官甄別;兩地法院的法官進行證據交換，當事人就對方證據再行質證，由法官甄別;兩地法官對二輪證據再行交換意見，如需進一步質證，則按前面程序進行;最后由其中的某一位法官或由獨立的第三法院的法官進行裁判;裁判文書分別送達各當事人，并由被執行人所在地法院予以執行。這種異地審判模式的成本與同地訴訟的成本相差無幾，而無論從時間上、還是從人力、物力、財力上都是最有效率的。

4.建立更完善的物流平臺。便捷、高效、安全是現代物流的取向，目前已有特定物品的專門網站。筆者認為，在此基礎上應該進一步完善，建立一種交易所制的物流平臺，每個銷售企業都以會員的身份掛牌交易，并且只能有唯一的會員身份，只能在同類的一個交易所交易。這樣既可以保證市場整個交易信息的真實性，又便于政府的監管。為了保證交易所的可信度，交易所由政府部門統一設立，并且是類似于證券交易所的非營利機構，同時擁有入市審查權和一定的監督權、采取緊急措施的權利等。{9}

5.重視并加大企業界在電子商務立法中的作用。因特網技術和電子商務的迅猛發展已經從根本上改變了全球企業界的面貌，改變了消費者的行為方式以及各國政府對待其公民的態度。企業界是電子商務的實際運作者，也是電子商務的利益主體之一。由于企業在電子商務中的主導地位，缺少企業界參與的法制建設是不完整的、不符合實際需要的，從而也是不可行和不成功的。在電子商務法制建設方面，企業界面臨的挑戰是協助政府創建一個電子商務能夠繁榮發展，而消費者的合法權益也能進一步得到保證的政策法規環境。國際上“電子商務全球商家對話”（GBDE）就正體現了這一趨勢。

6.高度重視與國際電子商務法律的協調。電子商務因其依附的操作平臺的特殊性，決定了其本質上是全球性的。既然電子商務生來就是“世界公民”，那么國際合作就成為電子商務健康發展必不可少的條件。尤其在電子商務法制建設的起步階段，作為發展中國家，我們更應當積極參與全球電子商務法制建設的進程中去。現在，發達國家的電子商務立法已經走在我們的前面，我們如果硬性“套用”現有法律，或者盲目引用他國的法律和國際公約都是不合我國實際的，而應當在借鑒國際經驗的基礎上，結合我國的具體情況和特點，不斷探索和積累經驗，建立起具有中國特色的電子商務法律體系。但是，值得一提的是，在合作中必須高度重視電子商務立法與國際電子商務立法的協調，與聯合國《電子商務示范法》保持一致。這樣做，有利于我國立法與國際接軌，也有利于我國的商務活動與世界接軌。

注釋：

{1}毛毅堅，賴華林.中國電子商務法律框架構建及應對方略[J].企業經濟，2005（12）：197－198

{2}劉飚.我國電子商務立法思考[J].南昌高專學報，2005（12）：16－17

{3}趙力.我國企業實施品牌戰略的問題與對策[J].經濟研究導刊，2007（5）：37－38

{4}杜蓉，簡立立.論電子商務的法律環境建設[J].商場現代化，2006（7）：82－83

{5}徐繼勤，周潔.淺談電子商務法律環境建設[J].北方經貿，2006（5）：89－91

{6}王欣雯.建設中國電子商務的法律框架[J].現代商業，2007（3）：21－22

{7}蔣坡.論我國電子商務法律體系的基本架構[J].科技與法律，2005（1）:83－86

{8}劉宗梅，李智宇.電子商務法律環境的構建[J].遼寧行政學院學報，2008（2）：30－32

{9}柳經緯.電子商務法[M].福建:廈門大學出版社，2003.

(作者單位：廣州科技貿易職業學院管理系 廣東廣州 511442；東莞理工學院 廣東東莞 523808)(責編:賈偉)