論市場經濟對民族習慣法的影響

[摘要] 少數民族習慣法是延續和變遷的統一體，市場經濟對其產生深刻影響。體現在內容，執行等方面。人們更看重個人利益，其執行者以增加收入為目標參與調解。民族習慣法的變遷伴隨著混亂和扭曲。

[關鍵詞] 市場經濟 少數民族習慣法 個人利益 變遷

習慣法在涼山彝族地區特殊的政治、經濟和文化環境下傳承。涼山位于橫斷山脈大雪山南部，是云貴高原與青藏高原過度地帶，境內山勢起伏，峰巒疊嶂，“林箐險阻，道路難進”。中原王朝沒有實行過有效統治，這里家支林立，成為被稱為“獨立倮倮”地區，要深入涼山，須找到勢力強大的保護人方可成行。其經濟形態主要為農業，還有畜牧、捕魚、狩獵、伐木、采集、養蜂等副業，商品交換未成為獨立經濟部門，沒有集市貿易和專業商人，人們靠家支完成經濟互助。民主改革廢除等級制度，建立完善基層政權，削弱家支制度。民改后，家支、習慣法被視為奴隸主統治工具，屢屢遭批判。改革開放后，各種新思潮，新觀念滲透彝區，人們價值系統面臨數千年最深刻的變遷。年青人走出彝區，到外面打工，接受現代知識和觀念。以前羞于賣東西的彝人開始做生意，人們越來越看重經濟利益。這些對習慣法產生深刻影響。

在目前的少數民族地區，習慣法仍然為當地人民所信仰和需要，被他們用來解決生活中的各種糾紛。當前，除由國家法直接管轄的案件外，涼山彝族的絕大部分糾紛，仍由習慣法解決。家支內糾紛由家支頭人依據習慣法解決，家支之間的糾紛也通過習慣法處理。涼山彝族人的宗教鬼神思想也約束當事人采用習慣法調解糾紛，并遵守遵守習慣法的解決結果。由于彝族習慣法更著重調解人的道德品格和實踐能力，當地人民服從其權威。調解人德古依習慣法調解時，多用“爾比”之類的格言、警句和諺語等充滿詩性的彝語。這類格言警句多借用自然事物作為譬喻，形式生動活潑，廣涉習慣法規則、道德戒律、宗教禁忌、常識常理等各方面內容，它們源遠流長，承載祖先乃至族群的古訓，被彝人所喜聞樂見，在糾紛解決中頗具感召力和說服力。而且，除非出現反復多次調解的情況，習慣法的處理更經濟，能夠為彝人們承受。最后，在解決糾紛的程序與結果方面，習慣法注重調解和談判，也受到彝族人的歡迎。

習慣法解決糾紛模式是和解性質的。法人類學家蘭貝特區分習慣法和國家法兩種模式為“協議的判決”和“命令的判決”，而科里爾稱為“獲得補償與妥協的機制”和“報復的繼續敵對的機制。”在鄉土社會，關系的維續很重要，當事人的首要目的是修補受損的關系，習慣法滿足他們的需要，強調雙方關系的恢復。與博安南研究的非洲蒂夫人一樣，在這種情況下，“事實”難以捉摸，順暢的社會關系被認為比事實的精確更具有文化價值。調解的結果是是通過各方積極的同意過程而達致，不是被動的默認。是三方（當事人和調解人）共同參與和努力的結果，不是由外在強壓的判決，盡管這種判決貌似公正與合理。這也并非意味著雙方特別喜歡此處理結果，但縱觀全局，該結果是所能達致的方案中最有利的，即使比他們原來所期待的要低。在涼山，“為了一天不與他人發生糾紛，寧愿無償地送一匹馬給別人騎；一天不鬧事，有百年的福氣；一夜睡不好，重鋪三次氈子。朋友多為上，仇人少為妙。”所以，一旦出現糾紛，人們渴望盡快處理，從而使原來的關系得以恢復和重建。

涼山彝族習慣法是家支習慣法。家支，意為“同祖先兄弟”，是同一父系血緣連接起來的社會群體。家支對全部彝人是絕對重要和必須依賴的。“不能不有的是牛羊，不可不吃的是糧食，不能不有的是家支”。家支成員若遇婚喪、建房、賑災、賠償命價等等大事，有相互幫助，相互支援、分攤費用的義務；對家支鰥寡孤獨，有撫養義務。家支幫助是通過習慣法的“爾普”實現的，固定型指家支成員在協商好的項目內，如遇災難，其他成員即按既定標準統一繳納。游動型指單靠原有的“爾普”群體不能完全解決，該家支成員買酒給“爾普”群體外的家支成員喝，請求幫助。受市場的影響，“爾普”出現變化，范圍縮小。如“阿比惹你惹史家支家規”的攤派適用于三代以內的家支成員。“爾其家規”規定，“家支里的人員與外部的人打架受傷，或死亡，要賠償，由當事人自己負責，不關家支里其他成員的事情。”根據習慣法，外家支對本家成員的賠償，由所有成員分享。但有的成員為避免賠償被分去，專門上法院起訴。有的在得到賠償后，不按習慣法分配，獨自享用。如1997年9月，昭覺縣一干部的兒子被車壓死。按習慣法，應賠人命金44錠銀子，折3000元。小孩母親要4萬元～5萬元人民幣，司機只賠3萬元，女方同意。按習慣法，小孩家應把1500元給德古， 5000元給小孩舅舅，1000元給小孩姐妹，約占總賠金的三分之二。但小孩母親把賠償金拿回家獨占，第二年30多歲病死，德古和鄰居們認為得到報應。彝諺說“者阿格木者”即不該吃的吃了，吃脹了，就會“牛黑格黑”會受到天神——太陽、月亮或天老爺的懲罰。

涼山彝族習慣法的調解人德古非世襲繼承，不是集體選舉，而靠個人能力產生。他們見多識廣、熟知習慣法和判例、能言善辯，在家支，及家支所在社區，都有影響和號召力；當威望和影響力超出本家支，甚至得到敵對家支尊敬和認可的，稱為“德古阿莫”。社會對德古的評價最高，“勇者殺敵排第三，富豪神氣居中間，德古沉穩數第一”。“德古的神彩比烈日更烤人”。成“德古阿莫”最重要的條件是，“大仁大義，大智大慧，大徹大悟”。德古體現“道德、修養、能力、知識、責任和膽識”，是“彝族社會精英”，德古調解很辛苦，“德古有幾分苦，圣人有幾分愚，愚人有幾分智。”“調解三日成人奴”。德古甘愿窮困，甚至自己出錢幫無力賠償的當事人墊付，即使得到辛苦費，也是象征性的。人們說:“蘇尼死時，心臟內有很多肥油；畢摩死時，心臟內有一粒干血；德古死時，只有一滴涎水。”公正、能干、辛苦和窮困，造就德古崇高地位，成為人人尊敬的對象。

但現在有德古在利用習慣法進行調解時，故意提高賠償，“賺取”調解費。彝族當地人認為這不算德古，只是“調解人”，“中間人”。從“調解糾紛好比平屋基，為人辦事，猶如搭座橋”，救人于危難的道德楷模，到賺調解費的“調解人”“中間人”，習慣法受市場經濟的影響可見一斑。

有的德古甚至“走火入魔”，成為違法活動“幫兇”。他們調解毒販子和拐賣嬰兒的人販子間的糾紛。如下面的兩份協議書所顯示：

調解協議書一

甲方：（簽名） 乙方：（簽名） 調解人：（簽名）

經調解人調解，甲乙雙方協商，達成如下協議：1.由乙方賠償甲方柒萬肆仟元正（74000.00元），在2004年2月6日前付叁萬肆仟元（34000.00元），2004年3月5日前付肆萬元正（40000.00元）。2.甲方得到全部賠償后，不管甲方的被搶決或判無期徒刑都不得將乙方的事供出來，如果甲方將乙方的人和事供出來，甲方不但要退回柒萬肆仟元（74000.00），并且為此引起的一切后果甲方負責。3.甲方家女兒和乙方家兒子在此協議生效后不得吵鬧，如果哪家人不遵守一切后果由哪家負責。此協議一式三份，甲方持一份，乙方持一份，調解人持一份，此協議從簽字之日起生效。

甲方擔保人（簽字） 乙方擔保人（簽字）調解人（簽字）

2004年1月6日

調解協議書二

甲方：（簽字） 乙方：（簽字）

關于甲方和乙方等三家，因為拐賣嬰兒，經過當地老人民間調解，達成協議：1.經調解，雙方同意，甲方付給乙方二家嬰兒生活費16000元（壹萬陸仟元正）。乙方兩家同意接受。2.二犯罪出獄后，如乙方沒有保密，將把已給兩家的錢不差一分一零全部退還。以上三條協議雙方遵守，簽名蓋章。3.協議一式三份，甲方一份，乙方一份，調解人一份。

甲方：（簽字）乙方擔保人：（簽字） 中間擔保人：（簽字）

調解人：（簽字）

2005年元月5日

參與上述調解的德古聲明：“我們不是視國法不顧，如民間恩怨不處理，易引起家支沖突，當事人找我們，是因我們辦事公道，由我們幫助調和關系，彌補當事人經濟、名譽損失，才不得不參與到法律不允許的調解中。”但不可否認，德古利用彝族習慣法調解這些糾紛是希望得更多“辛苦費”。當地人講，非法案子數額較大，調解人“提成”相對多。

當然，這不是普遍現象，我們聽到、看到許多有高尚精神境界，在人們心中有崇高地位的德古，他們展現非凡的人格魅力和道德感召。他們在處理案件時公正無私，在生活中以身作則、禮數周全、風度翩翩。他們高度的責任心、不求名利的奉獻精神和超越家支、民族甚至敵我的寬宏大度，讓我們佩服和感概。

不可否認，由于市場經濟的影響，習慣法本身已產生矛盾、斷裂，有時候顯得面目猙獰，甚至“為虎作倀”。誠然，習慣法“并非都是寶”，“也不是‘絕代佳人’”，我們不能以一種教徒式的虔誠來審視習慣法，用“現代化之后”的理論美酒來澆現代化落后的實踐塊壘。應對習慣法的缺陷，特別是市場經濟導致的混亂和扭曲保持警醒。如否認現代法治秩序建構的必要性，聽任習慣法完全“自生自發”，拒絕對其合理引導，最終結果是“非人道，反自由，不平等”。

蘇力提出，中國現代法治的建立和形成最重要的也許是時間，任何制度、規則、習慣和慣例，在社會生活中的形成和確立都需要時間，時間本身不可能有神力，只是一種簡便化的標記，標記各種資源的累積，傳統的承接或轉換，合法性的確立。在涼山，法治的建立更需耐心和時間。在這里，問題不是要否定現代、理性和先進的國家法。現代化是當今世界不可避免的進程，我們不能無視此事實而抱殘守缺，涼山彝區的人民有權利，有能力，有必要實現現代化。問題是，現代化的進程太快，太猛，太簡單，傳統的制度和權威悉數被拋棄、摧毀，只能導致虛無和秩序的破壞。傳統的制度，包括習慣法，經過了變遷和“重新闡釋”，依然頑強存在，繼續發揮不可替代的作用。現代化變革應該是審慎、漸進和全面的，如此，“隨著時間推移和變革范圍擴大，這些變革和效果顯現起來，就足可以帶來極為深刻的社會變革，這種社會變革既沒有人去刻意贊美，也不會引起恐慌，……生活于其的人們就可以有機會調整自己”。文化人類學提出，如果被新引進的文化未與社會先前的模式在功能，意義上取得協調，它一定會被拒絕或修正。當原有文化愿意接納創新時，傳播才有可能，在此意義上，接受獨立的發明或外文化的傳播的條件是一樣的，兩者都是有秩序的變遷。它們都首先被整合進文化的整體之中，在此意義上，可以說，過去型構了未來，歷史的變革必須要以一種適應文化進化的寬松方式進行，如此，社會和文化的變遷才能既有秩序又有預測性。我們應有一種開放的“本土論”。面對傳統，我們既應該虛懷若谷，有一種謙遜和寬仁，同時，也應該積極引導習慣法，逐漸淘汰其非人道，反自由，不平等的內容，使之朝著更現代的目標發展。

參考文獻：

[1]周星:家支、德古、習慣法.《思想戰線》，1997年第5期

[2]海貝勒于長江譯:涼山彝族企業家——社會和制度變遷的承載者.北京：民族出版社，2005年版

[3]陳金全:西南政法大學法人類學田野調查小組:涼山彝族習慣法田野報告，未刊稿

[4]肖建華蘇學文譯注:云南小涼山彝族爾比.昆明：云南人民出版社，1996年版

[5]巴且日火:涼山彝族聚居區法律生活分析.涼山民族研究（內刊），1996年刊

[6]巴且日火:坎上法庭與坎下法庭.涼山民族研究，2006年刊

[7]楊志偉：斷裂的涼山彝族習慣法.中央民族大學民族學專業碩士論文，2003年5月

[8]李可:習慣法——一個正在發生的制度性事實.鄭州：中南大學出版社，2005年版，序言

[9]王斐:國家法失效的民間法救濟.劉超:從鄉土社會到現代社會的婚姻糾紛.謝暉陳金釗主編:《民間法》（六），山東人民出版社2007年

[10]季衛東:法治秩序的建構.北京：中國政治大學出版社，1999年版

[11]蘇力:法治及其本土資源.北京：中國政法大學出版社，2001年版

[12]「美」拉齊恩．薩麗等:哈耶克與古典自由主義.秋風譯，貴陽：貴州人民出版社，2003年版