關于股權出資的探討

所謂股權出資，是指股東以其投資權益出資。由于原《公司法》出資方式中未提及股權出資，因此，不少地方管理部門將股權出資視為雷區。

2005年10月，我國發布了修訂后的新《公司法》。隨后，《中華人民共和國公司登記管理條例》、《公司注冊資本登記管理規定》亦進行了修訂。2006年2月，財政部發布的審計準則對于股權出資中的驗資也作出了規定。

一、股權出資的法律規范與狀況

新《公司法》第二十七條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。”企業股權符合“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣資產”的條件，且我國的法律與行政法規都沒有禁止其可以作為出資，因此，股權應該可以作為出資。

事實上，在新《公司法》頒布之前，在上市公司公開披露的信息中，股權出資就已經出現。如：

1、1998年，“創智科技”（000787）的控股股東以其所持全部14.72％的法人股作為出資，湖南創智軟件園有限公司則以賬面部分凈資產作為出資，共同設立一家新的公司，二者分別持有新設立公司49％和51％的股權。

2、2003年3月12日，南鋼集團公司以其持有的南鋼股份（600282）國家股35，760萬股出資設立南京鋼鐵聯合有限公司。

南鋼股份公告稱，南鋼股份控股股東南京鋼鐵集團有限公司與上海復星高科技（集團）公司、上海復星產業投資有限公司、上海廣信科技發展有限公司簽署《合資經營合同》設立南京鋼鐵聯合有限公司。該《合資經營合同》約定：南鋼聯合注冊資本為27.5億元，南鋼集團公司以其所持有的南鋼股份國家股35，760萬股(占南鋼股份總股本的70.95%)及其他部分資產、負債合計11億元資產凈值出資，占南鋼聯合注冊資本的40%；復星集團公司、復星產業投資、廣信科技以現金共計16.5億元出資，分別持有南鋼聯合股份的30%、20%、10%。由于南鋼集團公司以所持南鋼股份的股權出資須取得財政部等有關政府部門的批準，合資各方在《合資經營合同》中約定對南鋼聯合采取＂先設立、后增資＂的方案：即先行按前述出資比例設立注冊資本為人民幣10億元的南京鋼鐵聯合有限公司，其中南鋼集團公司以需取得財政部等有關政府部門批準方可投入的資產以外的其他經營性資產合計資產凈值人民幣4億元出資，而復星集團公司等另三方仍以現金出資；待南鋼聯合成立且有關各方履行完相關審批手續后再行由合營各方對南鋼聯合進行同比例增資，南鋼集團公司以其所持有的南鋼股份國有股權及其他經營性資產(包括負債)出資，復星集團公司、復星產業投資、廣信科技仍按前述比例以現金出資，使南鋼聯合的注冊資本達到27.5億元。

3、2003年11月25日，內蒙古電力(集團)有限責任公司以其持有的內蒙華電（600863）股權出資組建北方電力集團有限公司

內蒙華電公告稱，共控制公司67.31%股份的控股股東內蒙古電力(集團)有限責任公司與中國華能集團公司、神華集團有限責任公司、中信泰富有限公司共同簽署協議，四方擬按照4：2：2：2的比例共同出資組建北方電力集團有限公司，開發內蒙古電力資源和基礎設施，并在條件及時機成熟時在其他地區開展業務。根據協議書內容，內蒙古電力以其擁有的全部發電資產，包括其所持有的內蒙華電的股份，作為對北方電力的出資，其他三方以現金加發電權益資產的方式對北方電力出資。

為了規范股權出資，有關部門在新《公司法》頒布前，對股權出資已進行了規定和解答。中國證監會2001年5月發布的《擬發行上市公司改制重組指導意見（公開征求意見稿）》第十條規定：“發起人或股東以其持有的股權出資設立擬發行上市公司的，股權應不存在爭議及潛在糾紛，發起人或股東能夠控制且作為出資的股權所對應企業的業務應與所組建擬發行上市公司的業務基本一致。”最高人民法院于2003年11月發布的《關于審理公司糾紛案件若干問題的規定（一）》（征求意見稿）第七條規定：“出資人或者發起人以股權、債券等能夠確定其價值并具有流通性的財產出資的，人民法院應當認定其符合公司法第二十四條的規定。”

新《公司法》頒布后，以股權出資的案例更不鮮見。例如：

1、2006年3月31日，壽光市國資局以G晨鳴（000488）國有股出資設立壽光晨鳴控股有限公司。

G晨鳴公告稱，公司近日接到山東省外經貿廳的通知，中華人民共和國商務部于2006年3月27日以商資批[2006]930號文批復，同意公司投資方由壽光市國有資產管理局變更為壽光晨鳴控股有限公司，股權性質由國家股變更為國有法人股。根據公司控股股東壽光市國有資產管理局2005年12月24日發布的《山東晨鳴紙業集團股份有限公司收購報告書摘要》，壽光市國有資產管理局擬以所持有的晨鳴紙業全部國家股權出資，與山東三維油脂集團股份有限公司、山東金升有色集團有限公司和山東永豐紙業有限公司合資設立壽光晨鳴控股有限公司。國務院國有資產監督管理委員會已于2005年12月19日批準本次由于設立壽光晨鳴控股有限公司引發的晨鳴紙業國有股持股單位及股權性質變更。此次取得商務部的批準文件后，該股權收購事項尚需取得中國證券監督管理委員會的批準。

2、徐傳化父子以持有傳化股份（002010）股權增資傳化集團

2006年8月10日，傳化股份公告稱，公司董事年會于2006年8月8日收到股東傳化集團及徐傳化、徐冠巨、徐觀寶通知，獲悉徐傳化父子于2006年8月8日簽訂了《傳化集團有限公司增資協議書》，徐傳化父子以各自持有的公司股份14，025，000股、25，075，000股、14，450，000股，合計53，550，000股股份向傳化集團出資，前述股份分別折為對傳化集團的出資62，063，490元、107，698，415元、60，238，095元。

二、股權出資的審驗與評估

股權出資雖然被允許，但由于股權出資有其特殊性，其審驗與評估中存在較大的風險。筆者認為，在其審驗與評估中應關注以下問題：

1、股權出資的審驗與評估只能在依法辦理財產權轉移手續后才能進行。有關法律法規已經規定：股東以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東首次出資是非貨幣資產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件。公司設立登記時，股東或者發起人的首次出資是非貨幣財產的，應當提交已辦理財產權轉移手續的證明文件。公司成立后，股東或者發起人按照公司章程規定的出資時間繳納出資，屬于非貨幣財產的，應當在依法辦理財產權轉移手續后，申請辦理公司實收資本的變更登記。對于出資者以實物、知識產權和土地使用權等非貨幣財產作價出資的，應當在出資者依法辦理財產權轉移手續后予以審驗。

有關法律法規對以非貨幣財產出資，將財產權轉移作為要件。因此我們必須避免出現由于財產權不實際轉移出現的虛出資現象。由于股權轉移需在工商行政管理部門辦理變更登記，股權出資在變更驗資中作為出資方式便于操作，在設立驗資中由于新公司未設立，無法辦理產權轉移手續，從而存在障礙。在審驗時應檢查股權轉移手續，到工商行政管理部門查詢股東狀況，核實股權已經轉移方可出具驗資報告。

2、股權出資時應當評估作價，并經各出資者認可。公司法規定對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。作為非貨幣財產出資的股權，應當由具有評估資格的資產評估機構評估作價。

審驗時應當查閱評估報告，了解評估目的、評估基準日、評估假設等有關限定條件是否滿足驗資的要求，關注評估報告的特別事項說明和評估基準日至驗資報告日期間發生的重大事項對驗資結論產生的重大影響，檢查投入股權的作價是否經各出資者的認可。

3、股權出資符合相關法律、行政法律規范，不侵害其他投資人利益。審驗與評估時都應檢查股權所在公司是否召開股東會通過決議同意該發起人以股權出資，如果是有限責任公司，其他股東是否放棄優先購買權。

4、檢查股權是否存在爭議及潛在糾紛，發起人或股東是否能完全控制，防止股權出資的不實。

5、檢查有關協議、合同和章程，以及股權出資在相關法律文書中是否一致。審驗時對評估基準日至股權轉移日產生的經營損益如何承擔應明確約定。評估時應考慮經營損益對出資股權價值的影響。

（作者單位：西安希格瑪會計師事務所）