簡論網絡賭博行為及其法律規制

張 晶

賭博，這個世界上最早的失范行為在今天隨著互聯網的發展衍生出了一種新的方式一網絡賭博。由于互聯網空間的特征，網絡賭博也表現出與傳統賭博的諸多不同之處，如何對網絡賭博行為定性并予以法律規制，是我國目前嚴厲打擊賭博犯罪行為的重大論題。2005年5月11日，最高人民法院和最高人民檢察院聯合頒布了《關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱司法解釋)，其中對于網絡賭博行為有了具體明確的規定。本文試圖從刑法學的角度，對網絡賭博行為及其法律規制作簡要分析，并解讀“兩高”的司法解釋。

一、網絡賭博的現狀

網絡賭博始于1995年，盡管歷史不長，卻發展迅速，它像一張罪惡的黑洞，吞噬著巨額資金，使涉及其中的人深陷深淵而難以自拔。第一家通過互聯網下注博彩的易博(Easybets)公司1997年11月吸收網上賭徒后的僅僅一年里，其營業額飛速上升。至2001年，賭博網站增加到了1400多家，年經營額達600億美元，其中，中文賭博網站約有330多個，主要建在臺灣、香港、美國和東南亞地區。因賭博而欠下的債務，平均到每個參賭者的頭上達數萬美元之多。這個數據還在被每天增加的賭博網站所“刷新”。

在我國，據信息產業部門統計，截至2004年底，我國互聯網用戶已高達9400萬，位居世界第二位。在高速增長的互聯網用戶數字的背后，潛藏著隱憂——網絡賭博違法犯罪活動就是憑借著這個虛擬的平臺迅速在我國境內蔓延。調查顯示，境內上網參賭者的增長速度是網上購物者的兩倍。據全國集中打擊賭博違法犯罪專項行動協調小組辦公室介紹，自2000年開始，網上賭博活動就開始表現活躍，發展至今已涉及我國20余個省、自治區和直轄市的地區，沿海經濟發達地區和邊境地區網上賭博猖獗。據公安機關調查，廣東省某市互聯網用戶對境外一個賭博網站的日均訪問量達到5至10萬人次，在廣東省的一些市網上，賭球每周投注金額達到數千萬人民幣。2004年11月24日，22個省、自治區、直轄市公安機關在公安部的統一部署和協調下，破獲一起特大網絡賭博案，涉案犯罪嫌疑人達597人之多，賭資高達2300萬元人民幣。目前，我國網絡賭博的主要形式有百家樂、21點、老虎機、押大小、賭球賭馬、輪盤賭、六合彩等，多通過與國際賭博公司聯網，提供境外賭場實況、進行網絡投注、信用卡交割賭資等方法進行，可實現境內外同步操作。

從以上驚人的事實可以看到：網絡賭博不僅在世界范圍內已成泛濫之勢，而且在我國也有燎原之憂。我國政府在2005年初開展了以賭博為治理對象的專項治理活動，其重點也指向了網絡賭博這一全新的賭博方式。

二、網絡賭博行為的特征

(一)行為特征

網絡賭博活動既有傳統賭博犯罪專業化、組織化、作案手法隱蔽、手段多樣等特點，又利用了互聯網跨地區、跨國界、便捷快速的技術條件，境外滲透和境內互動等新特征。具體而言：

第一，網絡賭博活動隱蔽性強。在互聯網上經營賭博業，沒有了物理上的空間場所，可以將自己的身份和地址隱蔽起來，而且賭博網站大多建在境外，使用專用的網上賭博軟件，在境內建立多級代理，組織嚴密，較難發現和實施偵查。

第二，網絡賭博和賭資交易電子化，調查取證難。網絡賭博投注數據保存在組織者的計算機中，賭資以信用卡銀行轉賬等電子貨幣形式進行，代理間結算采取臨時開戶、異地取款的方式進行，易于毀滅和隱藏證據。參賭人員不需見面，所以很難像傳統賭博一樣做到人贓俱獲，有關機關舉證十分困難。

第三，網絡賭博行為多針對特定人群。除了少量面對公眾的開放性網絡網站外，大多數網絡賭博行為是面向特定群體的隱蔽性賭博。此類賭博網站具有固定網絡地址，大都是會員制，需要專用賬號和密碼才能登陸；有的網站還采用動態網絡地址，不斷變換域名，參賭人員需要和各地賭博代理人聯系才能獲得網絡地址，登陸網站進行賭博。如網上的賭球活動多屬于此類，由各地賭球代理人物色發展會員，形成賭博網點，聚眾賭博。代理人和會員之間通過銀行轉賬或電子匯款結算賭資。

(二)行為人特征

網絡賭博行為的行為人有兩種：一是組織者，是指組織或協助組織實施網絡賭博行為的人，包括各類網絡賭博代理商；二是參賭人員，是指參與網絡賭博行為的人。網絡賭博公司很多設在境外，如同傳銷，呈金字塔形由一級代理不斷向下發展下線，現在境內外勾結情況也很突出，境內不法人員也在效仿境外賭博公司，開發賭博軟件，開設網上賭博公司。組織人員賭博。網絡賭博活動剛剛出現時，賭客以私營企業家等富裕階層為主。近兩年，網絡賭博活動吸納的人群又發生了變化，開始向更為廣泛的人群發展，呈現出大眾化的特點，參賭人員有擴張化的趨勢。

(三)受害人特征

參賭人員既是網絡賭博行為的參與者，也是受害者，如果沒有參賭人員，網絡賭博業不可能迅速地蔓延。參賭人員參與網絡賭博時，處在一個相對隔絕的環境中，看到利用三維動畫及數字技術搭建的網絡賭場和現實中的賭場一樣富麗堂皇立即眼花繚亂，如同身入其境，興奮難抑，容易沉迷其中，不在意自己的輸贏。在傳統賭場，使用的是實物，籌碼或現金，賭客會非常緊張，但在網絡上賭博，不必用現金交易，所有的輸贏都是數字，會更加狂熱，甚至成癮，以至越陷越深，為了扳本不斷參與，甚至不惜參與組織、發展下線。網絡賭博行為呈現出行為人與受害人身份重疊性的特征。

(四)網絡賭博行為的危害性

我國明令禁止賭博，賭博不僅危害社會秩序，影響生產、工作和生活，而且往往是誘發其他犯罪的溫床。而網絡賭博行為通過互聯網投注參賭，方式簡便，較之傳統賭博涉及面更廣、參賭金額巨大，同時，隱蔽性強、犯罪風險小，因此其誘惑性和危害性也更加突出。

其一、網絡賭博沒有了物理上的空間場所，開放時間長，零房租、零物流，加上迅速的現金流，讓網絡賭博的運營成本低廉，因此吸引更多的人投身其中。不少人先是深陷網絡賭博的泥潭不能自拔，傾家蕩產后又如同傳銷般發展更多的下線、會員參與賭博活動。傳統賭博行為中的參賭人員多少會受到周邊環境的約束，但是網絡賭博則具有很強的隱蔽性，參賭人員較少受外界的制約和影響。而且許多網頁設計成游戲的模樣，對未成年人的吸引力很大。

其二，隨著現代電子商務技術的發展，網絡銀行隨之出現，在線支付技術有了很大提高，讓網絡賭博可以完成即時的現金流，也就讓跨國、跨地區的網絡賭博能夠成為現實。目前，全世界的許多賭博網站，根本沒有受到有關政府部門的監管，也不遵守合法賭場的游戲規則，他們甚至都不查問客戶的身份資料?？蛻糁恍柙谫€博網站上開設一個賬戶，就可以隨意地周轉資金，為洗錢行為提供了便利。

三、網絡賭博行為的法律規制

鑒于網絡賭博行為的巨大危害，必須通過法律對其進行規制，對于嚴重的網絡賭博行為必須予以刑事處罰，嚴厲打擊

網絡賭博行為，凈化和維護正?；ヂ摼W秩序和現實社會秩序。

根據我國刑法第三百零三條的規定，賭博罪是以營利為目的聚眾賭博、開設賭場或者以賭博為業的行為。在客觀方面，賭博罪適用于聚眾賭博、開設賭場和以賭博為業三種行為，并以是否營利作為犯罪成立的主觀要件?！皟筛摺彼痉ń忉寣€博行為作出了具體而明確的規定，網絡賭博行為作為賭博行為的新形式，也應適用刑法和司法解釋的規定。

并非所有的網絡賭博行為都需要刑法進行干預。根據刑法和司法解釋的規定，以下三種行為應認定為賭博罪。

第一，通過網絡聚眾賭博的行為。網絡賭博行為盡管傳統賭博行為有諸多不同，表現出鮮明的特征，但是網絡賭博行為與傳統賭博行為相比，只是方式的不同，而沒有本質的區別。一人或數人牽頭，利用網絡通訊軟件或其他技術手段進行賭博，符合司法解釋第1條規定的，應以賭博罪論。

第二，在網絡上建立賭博網站或為賭博網站擔任代理、接受投注的行為。有人認為網絡賭博沒有傳統賭博那種看得見摸得著的賭場、賭具、賭資，也沒有圍在一起聚眾的賭客，不是開設賭場的行為。我們認為，網絡賭場是將現實賭場網絡化，賭客就是一些以網絡手段進行賭博的網民。賭博網站的游戲規則跟現實社會中基本類似，無論是賭球還是其他博彩類游戲，其規則非常類似于現實生活中的規則。賭客雖然沒有面對面，但在今天這個網絡地球村里，網絡中人與人的距離可以說相對是零。司法解釋肯定了上述觀點，第二條規定：“以營利為目的，在計算機網絡上建立賭博網站，或者為賭博網站擔任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規定的‘開設賭場。”擴展了刑法第三百零三條“開設賭場”的含義，并且進一步細分了在網絡上開設賭場的行為。除了直接建立賭博網站之外，為賭博網站擔任代理的行為和接受投注的行為也都被歸入“開設賭場”中。具體而言，其一，行為人在網絡上建立賭博網站，具有一定的域名和虛擬服務場所，類似于在現實空間中開設了一個具有固定地點的賭場，應以賭博罪論無疑；其二，賭博網站，尤其是境外的賭博網站，除了通過網站宣傳直接吸引一定數量的參賭人員之外，最主要的客戶來源需要通過各級各類代理人員獲得，代理人員盡管可能并非直接開設網站，甚至自己從未登陸賭博網站，但是卻是賭博網站生存和發展必不可少的一環，也是賭博網站的推動者，其行為危害性并不亞于直接建立賭博網站的行為；其三，除了直接建立賭博網站的行為和代理行為外，司法解釋還將接受投注的行為也定性為“開設賭場”，某些情況下，賭博網站的代理人和接受投注的人復合，但是，作為一項高科技的新興產物，限于技術條件和時間條件的限制，并非所有的參賭人員都是直接登陸賭博網站進行賭博，有的行為人則將參賭人員的投注收集起來，利用自身的技術條件和時間條件通過網絡進行網絡賭博，該行為人有可能是代理人，有可能也是一般參賭人員，由于此類參賭人員一般會收取一定的費用，具有一定的組織性，也符合“開設賭場”特征，有的情況下，該類行為甚至就是發生在現實賭場中。司法解釋將在網絡上“開設賭場”的行為做了明確界定，符合打擊開設賭場進行賭博行為的需要。

第三，以網絡賭博為業的行為。部分行為人不僅參與賭博，而且每天上站簽注，甚至參與網絡賭博成癮，有的行為人技術高超，能夠通過網絡賭博牟取暴力，以至于能以之為維生的職業。無疑，該類行為人是以網絡賭博為業，符合賭博罪的客觀性要件。

網絡賭博行為對社會的危害性極大，造成了諸多社會問題，盡管它在形式上與傳統賭博有著諸多不同，但是，實質上仍可依據傳統關于賭博行為和賭博罪的有關理論予以解釋和處理?！皟筛摺鳖C布的司法解釋，解決了近年來關于網絡賭博的諸多問題，對于目前嚴厲打擊賭博犯罪的專項斗爭具有重要意義。