完善我國反傾銷法的思考

趙源源 陳 玉

摘要:反傾銷問題歷來是關貿總協定和世界貿易組織談判中的重要內容,締約各國為此達成了一系列協議,構成了極具代表性的反傾銷規則。中國已成為WTO的成員,而我國現行的反傾銷法還很不成熟。文章就完善我國反傾銷法做了一些思考。

關鍵詞:反傾銷;對外貿易法;反傾銷立法

中圖分類號:D971文獻標識碼:A

文章編號:1674-1145(2009)33-0096-02

一、中國反傾銷立法的現狀與不足

(一)我國反傾銷立法的現狀

自改革開放以來,我國外貿進出口規模不斷擴大,國內市場與國際市場日益融合,中國企業正面臨著傾銷與反傾銷的重大考驗。目前,我國立法涉及反傾銷法律法規主要有:2004年7月1日實施的《對外貿易法》第41條、第42條,2004年修訂后的《反傾銷條例》,原外經貿部根據2001年《反傾銷條例》制定的《反傾銷調查立案暫行規則》等,商務部制定的《反傾銷產業損害調查規定》,最高人民法院制定的《關于審理反傾銷行政案件應用法律若干問題的規定》。我國反傾銷立法從無到有,從不完善到相對完善,其反傾銷體制和WTO規則日趨一致。但中國反傾銷立法的歷史不長,其反傾銷規則與國際反傾銷體制相比仍處于起步階段,存在諸多不足。

(二)我國反傾銷立法的不足

1.立法的層次較低。這也是原條例存在而在修改中未予解決的問題。立法層次不高影響著《條例》在國際反傾銷實踐中的地位和作用。另外,立法層次低也難以確保其科學性和效率性。究其原因,可能是為了盡快消除加入WTO的法律障礙,因為相對法律而言,行政法規的制定更加簡單。然而行政法規效力低下使用效果不佳,一旦遇上法律法規與之相抵觸便可能導致新條例部分失效。

2.在傾銷的確定方面?！?004條例》第3條規定:“傾銷,是指在正常貿易過程中進口產品以低于其正常價值的出口價格進入中華人民共和國市場?！痹摋l為借鑒《WTO反傾銷協議》第2條第1款之規定,但該條例及《立案規則》等均未解釋何謂“正常貿易過程”,這一缺漏顯然給反傾銷調查當局確定傾銷帶來某些法律障礙。

3.傾銷和損害之間因果關系確定的不足。在認定傾銷造成的損害時,最重要的是傾銷行為和損害之間要有因果關系?！稐l例》的實體部分并沒有規定傾銷與有因果關系的直接要求,只是可以推知,后者由前者引起。此外,構成因果關系是否就一律征收反傾銷稅,《2004條例》沒有規定,而歐盟、日本和美國等都賦予有關部門一定的自由裁量權以考慮某些特殊利益。

4.司法復審規定方面的缺陷。我國《反傾銷條例》第53條也簡單規定了對以上情況包括終裁,征稅,以及追溯征稅,退稅以及復審決定不服的。WTO《反傾銷協議》第17條明確規定了各國反傾銷所產生的爭端可以提請WTO爭端解決機制成立專家小組進行審查,這是對反傾銷案件避免行政干預采取的一項有利措施,表明了世界各國對行政裁決日益司法化的一種傾向,當引起我國有關方面的重視。

二、歐美反傾銷法的借鑒

美國和歐盟是國際貿易中最重要的國家和地區,它們的反傾銷立法較早較完善,其在遵循反傾銷國際法慣例的基礎上,各具特點,值得我們借鑒學習。

(一)美國的反傾銷立法

1.機構設置的平衡制約。在美國,反傾銷案件的審理采用“雙軌制”,不僅與行政機構密切相關,而且可以涉及司法機構,所涉機構的權限各有分工,彼此制約,保證了案件審理的公正性。美國在反傾銷中,初裁時以國際貿易委員會對是否存在損害進行裁定為準,終裁時以兩機構共同做出肯定性裁定或任一機構做出否定性裁定為準。這種做法充分考慮到國內產業是否確切受到損害這個因素,具有合理性。我國將來的反傾銷法可從美國做法獲得借鑒。

2.國內法優先于國際協定。我國的法律規定,中國法的規定與中國參加的國際條約有不同規定的,適用國際條約。這就將國內法置于國際條約之下。但美國恰恰相反,盡管依憲法規定,國際條約和國會立法都是僅次于美國憲法的美國最高法律,二者是平等的,但依一般原則后法優于前法。

3.嚴格規范的操作程序。美國反傾銷立法和實踐都較早,經過不斷修訂立法和制訂工作指南,不斷增加、豐富了對操作程序的要求。何時發起調查,何時作出裁定,何種情況下延長時間,何種情況下采取措施,都有明確的規定。資料的收集、使用、披露、保密,申訴人和被訴人資料的提供、修訂,都會找到相應的約束規則。

4.重在維護國家利益。美國外貿法規定的進口救濟多種多樣,范圍也不同,除了反傾銷反補貼外,還有保障措施、調整援助、市場破壞等,但一個共同點是國家利益的決定性。

(二)歐盟反傾銷立法

反傾銷是歐盟為保護本地區經濟利益最常用的一種手段。但歐盟的反傾銷調查和制裁是建立在嚴格的反傾銷立法之上的。在嚴格遵守WTO的有關規定、有關立法一步到位的基礎上,歐盟的反傾銷法還在“共同體利益”條款和“從輕處罰”條款方面,超越了WTO反傾銷協定的規定。

1.歐盟反傾銷立法的一步到位。歐盟一位官員在接受記者采訪時說,歐盟30多年來反傾銷立法實踐可以傳授給中國的一條經驗是,加入WTO之后,最重要的是中國要確保反傾銷法符合WTO反傾銷協定的要求。因為WTO明確要求其成員確保國內法符合WTO的規定,立法一步到位可以避免許多麻煩,否則其他成員可以對你的立法提出質詢,要求你按照WTO的規定進行修改。

2.歐盟反傾銷立法的超前。歐盟在遵守WTO反傾銷協定的前提下,在“從輕處罰”方面還超越了WTO反傾銷協定的規定。該條款的含義是,如果某一企業的產品向歐盟傾銷的幅度是10%,而對歐盟企業造成的損害幅度是5%,那么歐盟將向傾銷的企業征收5%反傾銷稅,而不是10%,雖然歐盟有權征收10%的反傾銷稅。歐盟設置這一條款是為了減輕反傾銷對歐盟經濟產生的震蕩。

3.歐盟反傾銷法中的“反吸收”復審規定。進口商一般會在相關產品被征收反傾銷稅后轉移進貨渠道或提高產品價格,歐盟正是希望如此消除進口商的價格優勢。但進口商有時會以降低出口價格的方法“吸收”反傾銷稅,以保住在歐盟市場上的地位。但這樣反傾銷措施的效果就會被削弱或消除,因此,歐盟在1988年反傾銷規則中首次對“吸收”作了規定。

三、完善我國反傾銷法的建議

2004年修訂后的《反傾銷條例》,但由于我們反傾銷的實踐不多,還有其他諸多的現實問題,新頒布的反傾銷法仍有很多的不足。因此,我國應積極著手反傾銷法的修改工作。在修改的過程中,可以考慮以下幾方面:

(一)法律體例上的完善

1.提高反傾銷法的“層次”。目前我國反傾銷法律層次不高,新舊兩個《條例》同屬國務院頒布的行政法規,缺乏相應的穩定性。我國提高反傾銷法律的級次,需盡快頒布由全國人大審議通過的反傾銷法。

2.配套法規的完善。我國除了出臺專門的反傾銷條例,還應該考慮到法規之間的相互作用和影響的關系。我國對《價格法》、《反不正當競爭法》、《對外貿易法》和《關于處罰低價出口行為的暫行規定》等法條也要做相應的修改。

(二)實體內容上的完善

1.明確傾銷的認定。第一,宜將進口產品分為工業產品和農產品兩類,在對工業產品的傾銷及損害進行認定的時候,對農產品的傾銷及損害也應有相應的規定。在立法操作上,可進行總體規定,然后根據兩種產品的不同特性規定相應的內容。第二,宜對提起反傾銷申請的國內產業的產量比例略為降低,不用“大部分”而數量化。第三,根據《守則》第3條第7款以及世界各國實踐,宜增加和豐富對“實質損害的危險”及“實質阻礙工業”的規定,可更有效地對各種形態的傾銷及損害后果進行阻擊。

2.傾銷與損害之間因果關系的完善。GATT《1994年反傾銷協議》對于傾銷與損害之間的因果關系采取了列舉式和排除式相結合的做法,即應當審查提交給當局的所有相關證據,并排除傾銷產品外的、同時對國內產業造成損害的其他因素。我國反傾銷法應在實體法部分明確規定傾銷與損害之間的因果關系,并對因果關系如何確立的內容進行細化規定。這方面可結合我國反傾銷的實踐以及《守則》的相關規定,對諸如其他國家進口產品、需求變化、消費模式變化、國內外正常競爭、不可抗力等因素進行綜合判斷。

3.完善反規避條款。針對我國對于什么是規避行為以及哪些行為屬于規避行為沒有明確的規定,以及對于進口傾銷產品形式的變化如何辨認也沒作規定,在今后的反傾銷法中,我們可以借鑒歐盟和美國的反傾銷立法(包括反規避措施的規定),對該條規定予以完善,明確列舉規避反傾銷制裁的具體行為,如輕微改變產品,虛構正常價值,通過進口國或第三國組裝,對進口商進行稅收補貼等等,此外還應規定具體的反規避措施。

(三)程序內容上的完善

1.調整反傾銷機構的職權與簡化工作程序。我國雖然在反傾銷的主管機構原則上采用了雙軌制,這與國外的雙軌制又不完全相同,各部門間交叉的職權范圍規定不明確,影響了執法的效率,對反傾銷雙方都不利。有些西方國家對反傾銷調查的管理比較簡單。因此,我們的機構設置可以借鑒歐盟的“簡”法,既能節約人力、物力、財力,又能節約時間,提高效率,增強我國在國際貿易競爭中的實力。

2.增加調查程序的透明度。首先,對反傾銷機構自行立案時的“特殊情形”進行界定。其次,對終止反傾銷調查的條件之一“傾銷幅度或傾銷產品的進口量可以忽略不計”中的“忽略不計”進行與《守則》相適應的量化和具體規定。第三,加大反傾銷法的宣傳力度,盡量增大反傾銷法在國內國際上的透明度。

3.完善反傾銷的司法審查制度。首先,建立司法審查制度,對反傾銷行政異議進行司法裁判是WTO成員應當履行的一項國際義務。其次,對反傾銷行政裁決進行司法審查。另外,由于反傾銷案件專業性強,影響大,對審判員要求高,同時考慮到其他國際貿易案件(如反補貼)的發生,對此可借鑒歐盟、美國、澳大利亞的做法,建議設立專門的國際貿易法院,審理包括反傾銷在內的國際貿易案件。

4.對某些程序制度進行補充和完善。對補充立案和合理調查、征收反傾銷稅的行政復審、如何認定“不合作”利害關系方和如何對該“不合作”進行處理、如何認定價格承諾不有效、如何進行現場調查等等問題進行具體規定。

綜上所述,隨著我國入世進程的不斷推進,我國的反傾銷立法將面臨著越來越嚴峻的考驗,我們應當抓緊時機,盡快在我國建立起更為完善的反傾銷法律體系,使其能夠更充分地發揮作用。

參考文獻

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[2]梁西.國際法[M].武漢大學出版社,2002(修訂版).

[3]中華人民共和國反傾銷條例(修訂版).2004.

[4]GATT《1994反傾銷守則》.