論錯證撤銷后公證員的民事賠償責任

摘要:文章分析了公證賠償概念及公證員應承擔民事責任的法律依據,探討了關于錯證撤銷后,公證員應承擔的民事賠償責任構成要件、實現程序和保障機制等,提出了為完善我國公證民事責任法律制度的建議。

關鍵詞:公證賠償;民事責任;民事賠償責任;構成要件

中圖分類號:D923文獻標識碼:A

文章編號:1674-1145(2009)33-0100-02

市場經濟的發展需要完善的公證體系,但因為公證事務具有專業性,在具體實踐中,因錯證撤銷后往往造成公證申請人以及利害關系人損害。要建構完善的公證法律制度,切實保證當事人的合法利益,必須對公證員應承擔的民事賠償責任相關法律問題進行研究。

一、公證賠償的概念及公證員應承擔民事賠償責任的法律依據

公證是公證機構根據自然人、法人或其他組織的申請,依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。公證活動必須遵循的基本原則是真實、合法和公正。錯誤公證的法律后果之一是承擔公證賠償[1],公證賠償是指公證機構及公證員在辦理公證及相關輔助性事物中對因自己的過錯﹙包括故意和過失﹚而致當事人遭受損失所應承擔的補償責任。民事責任是指民事主體因違反合同或者不履行其他法律義務,侵害國家、集體的財產,侵害他人財產和人身權利,而依法應承擔的民事法律后果。錯證撤銷是公證民事責任形式之一,意味著停止侵害。公證員應承擔的民事賠償責任是指由國家依法任命的公證員違反合同或者不履行其他法律義務,侵害國家、集體的財產,侵害他人財產、人身權利,而依法應承擔的民事賠償法律后果。《公證法》第四十三條規定:“公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關系人造成損失的,由公證機構承擔相應的賠償責任;公證機構賠償后,可以向有故意或者重大過失的公證員追償。當事人、公證事項的利害關系人與公證機構因賠償發生爭議的,可以向人民法院提起民事訴訟。”本條規定明確了公證機構承擔民事責任,公證機構向過錯的公證員追償。

在民事法律責任的學說中,存在違約和侵權的觀點。公證賠償的權利主體除了直接申請公證的公民、法人或其他組織之外,還包括因具體的公證行為利益受損的其他相關人。而利害關系人與公證機構之間并沒有任何在先合同,所以把公證賠償既定性為合同責任或侵權責任有以偏蓋全之嫌,應是兩者之競合。

二、公證員承擔民事賠償責任的構成要件

公證員承擔民事賠償責任的構成要件,是指公證員在何種情況下,具備什么樣的條件而應承擔在執業中對公證當事人或公證利害關系人的合法權益造成損害的賠償責任。

(一)公證賠償的主體要件

公證賠償責任主體有兩種,一是由公證機構賠償,二是由公證員賠償。公證機構是公證賠償的主體要件。第一,公證賠償責任本質上是民法實踐中的雇主責任,現階段我國的公證機構采用“機構本位”代替以公證人為本位的制度,符合我國的歷史傳統,與我國公證制度的發展水平相適應,社會民眾對此具有較強的認同感,并且能夠發揮機構的聚合和自律作用,可以彌補和防止個人自律的不足和局限,有利于保持公證的社會公信力。第二,公證機構對外應為其工作人員的侵權行為負責。此為“合同的相對性”,即公證員不得以自己的名義對外從事公證事務,而必須以公證機構的名義執業。公證申請人是基于對公證機構權威性的信任而產生委托其公證,公證員只是公證機構的執行人,其職務行為帶來的不利后果應該由公證機構對外承擔。

(二)公證員承擔民事賠償責任的主觀要件

公證機構主要職能是對民事、經濟活動進行法律監督,并對公證機構追究民事責任,公證員承擔民事賠償責任應該以過錯責任為其主觀要件,包括故意和過失。過失是公證員違反了特殊行業應負有的特殊“注意”的義務。判斷公證員是否有過錯,應當根據不同公證事項的辦證規則所確定的標準來衡量。錯誤公證不一定都存在著公證過錯,縱然存在著公證過錯,還要具體分析是否已經具備承擔相應法律責任的要件,不能僅憑錯誤公證就追究公證員的法律責任,否則也會不可避免地出現公證員無過被罰、輕過重罰的現象,或者責任被無限擴大,侵害公證員的合法權益。以下分析委托書公證造成財產所有人直接經濟損失和合同公證中損失的認定。委托書錯誤公證造成財產所有人直接經濟損失,在該類型經濟損失認定中,首先要確認公證書錯誤產生的原因,是公證員的主觀故意還是客觀過失,若是客觀過失還應區分是可預見性或不可預見性,若確因公證員主觀故意,當然公證處應承擔相應的實際經濟損失。若非公證員主觀故意,而是當事人的惡意欺詐,且公證員嚴格按照公證程序規定履行了應盡責任,作為公證員就沒有過錯,沒有過錯就不存在賠償。如若當事人惡意欺詐,公證員在審查程序上有嚴重瑕疵,對有明顯問題的材料不加以仔細審核或調查核實致公證書錯誤,公證員應承擔相應賠償責任。如果在受理涉及財產轉讓的委托書公證,申請人非財產所有人,該申請人提供給公證員用于辦理相關公證的證據材料也都是真實、充分的,但在核對當事人身份是否為公證事項真實申請人時,由于公證員個人因素應當識別而未能識別出真假,公證員應承擔相應的部分責任。同時,作為財產所有人對自己的各種證據材料未盡到保管義務被他人利用導致自身財產流失也應承擔相應的部分責任,而申請人(非財產所有人)應承擔主要或全部責任。若公證員在審查中已按照公證程序的規定履行了必要的審查責任和告知義務,且從公證程序上也無任何失誤,公證員對該公證實際錯誤所造成的損失不應承擔賠償責任。

(三)公證員承擔民事賠償責任的因果關系

公證員承擔民事賠償責任的前提是公證員的過錯執業行為造成了當事人或利害關系人合法權益受損的后果。公證員承擔的民事賠償責任為相應的民事賠償責任。在賠償范圍的界定上,對于當事人的經濟損失,則以公證員可以預見的直接經濟損失為限[2]。在公證員承擔民事賠償責任中,過失的判斷標準應當是公證執業準則,如果公證員在辦證過程中嚴格遵循了執業準則的各項規定,即使給當事人及其他利害關系人造成損害,他也無過失,一般情況下,若是公證員故意或者重大過失導致錯證的,那么公證處應當承擔全部責任,事實上,即使是全部責任,也是一種有限責任。目前我國的公證機構,其屬性是事業單位,所以一般不宜承擔無限責任。此外,依據風險與收益之比例原則,公證員在出具證明書時,其收取的費用所占的整個案件總額是十分低廉的,由低廉的收益而讓其承擔巨額的風險,顯然是不合理的。即使公證員有故意或者重大過失造成當事人損失的,公證機構也僅對直接損失承擔責任,并且承擔的僅為有限責任,即以公證機構能預見之直接損失為限[3]。當公證員未盡注意義務違反執業規則,公證機構應當承擔相應的賠償責任,當事人有過錯的,則合理分擔。公證合同是一種民事委托合同,應當適用《合同法》第一百二十條之規定,“當事人雙方都違反合同的,應當各自承擔相應的責任。”

三、公證員承擔民事賠償責任實現程序和負擔標準

為了避免司法實踐中的混亂和司法資源的浪費,必須厘定訴訟賠償的實現程序。構建公證賠償責任制度的目的,一方面是為了使廣大公證當事人以及利害關系人的合法權利得到切實有效的保障,另一方面是為了確保公證賠償責任實現的效率性。后者的實現應明確公證賠償的實現程序。賠償實現程序的設置一定要與責任的法律性質相適應,其實現途徑應該按照民事訴訟法和仲裁法的規定,當事人可以依照《仲裁法》的規定提起民事仲裁,也可以依照《民事訴訟法》的規定提起訴訟、上訴或申請再審。公證賠償請求人向人民法院提起訴訟的時效為2年,自利害關系人知道或者應該知道自己權利被侵犯之日起計算。

公證賠償的負擔標準也應該采用民事法律中一般侵權責任的負擔標準[4]。公證機構因其工作人員職務過錯而給當事人造成損失的,賠償責任應包括兩種:財產責任與非財產責任。非財產責任包括向受害的當事人賠禮道款、消除影響、恢復名譽。財產責任是實現公證賠償責任的常見責任形態。當事人的財產損失有直接損失與間接損失,直接損失是指因錯證造成當事人現有財產的損失;間接損失是因錯證使公證當事人應該得到的財產未能得到。公證賠償負擔標準應是直接損失,且賠償總額不應超過所公證事項實現而可能給當事人帶來的利益,應與賠償義務人的過錯程度相適應。

四、公證員承擔民事賠償責任保障機制

我國已經建立了公證賠償保障機制。首先,根據《方案》第13條第1款的規定,自2000年8月10日起,公證機構應從每年業務收入中提取3%的份額作為賠償基金,用于理賠。其次,為了運用職業責任保險的方式轉嫁各公證處的執業風險,更好地保障社會利益,中國公證員協會與中國人民保險公司于2000年12月18日在北京就公證職業責任保險簽署了協議,中國公證員協會作為總投保人,將就全國范圍內的公證處統一向中國人民保險公司投保公證職業責任保險。對于各公證處在中華人民共和國境內(港、澳、臺地區除外)從事業務時,由于疏忽或過失造成委托人或公證文書利害關系人的經濟損失或損害,并在保險期間內由委托人或公證文書利害關系人首次向被保險人提出索賠申請,依法應由被保險人承擔經濟賠償責任的,中國人民保險公司將按保險合同的規定負責賠償[5]。

五、結語

綜上所述,現行法律關于公證中出現的賠償責任的規定,雖然已經有了很大的提高,立法也已經有了一定的完善,但還需要改進。在公證機構改制已經勢在必行的今天,公證作為一種帶有國家性質的行為,將帶來更多的當事人意識自治的色彩[6],為了維護國家社會經濟秩序的穩定,有必要大力提高公證員的使命感,而賠償責任之承擔,則是對公證員行為的最好的規范,應當更加明晰責任的承擔,使我國的公證走入更正確的軌道。

參考文獻

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作者簡介:王小紅(1967- ),女, 福建省寧德市蕉城區公證處三級公證員,研究方向:法學。