貪污罪的犯罪梯度

姜傳偉　劉洪光

[摘 要]貪污罪的犯罪行為主要是指國家工作人員，貪污罪屬于復(fù)雜客體，在所有的貪污行為侵犯同一不能量化的客體時，我們需要一個可以量化的標(biāo)準(zhǔn)作為定罪量刑的參照物，進(jìn)而使貪污犯罪有一個錯落有致的階梯狀體系，也可以稱之為針對于貪污犯罪的犯罪梯度。

[關(guān)鍵詞]貪污罪 犯罪梯度

作者簡介：姜傳偉，山東省蓬萊市人民檢察院；劉洪光，上海大學(xué)法學(xué)院2007級法學(xué)碩士。

一、貪污犯罪的成因

筆者認(rèn)為，貪污犯罪的個人主觀因素有以下幾個方面：首先，權(quán)力無人制約，個體在行使權(quán)力時缺乏切實有效的監(jiān)督，為犯罪大開方便之門；其次，市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展所產(chǎn)生的負(fù)面效應(yīng)，使少數(shù)公職人員追逐金錢的占有，使犯罪產(chǎn)生了心理上的誘惑；再次，刑罰標(biāo)準(zhǔn)的模糊及懲罰措施的乏力，導(dǎo)致犯罪成本最小化，從而使犯罪缺少刑罰上的懲罰和警示作用。

這三個方面中，筆者認(rèn)為最基本的因素就是刑罰標(biāo)準(zhǔn)的模糊。就目前的刑罰體系來看，職務(wù)犯罪所帶來的利益仍然很大，犯罪成本卻很小。所以，確定刑罰的標(biāo)準(zhǔn)、加大懲罰力度，不但可以加大貪污犯罪的犯罪成本，而且還可以用刑罰讓不特定個體心理上產(chǎn)生震撼，進(jìn)而降低發(fā)案率。

二、由犯罪數(shù)額作為建立貪污犯罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的依據(jù)

貪污罪行為人非法占有的公共財物是可以用數(shù)額來計算的。所渭數(shù)額，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有的公共財物之財產(chǎn)價值，并以一定貨幣單位表示的數(shù)量。在我國現(xiàn)行刑法中，基本上利于了數(shù)額定罪量刑的基準(zhǔn)點。例如用5000元人民幣作為定罪的標(biāo)準(zhǔn)確定罪與非罪的界限，用數(shù)額的較大、巨大、特別巨大作為量刑幅度的分界點。所以可以說，現(xiàn)在的刑法已經(jīng)為確立和完善貪污犯罪的犯罪梯度建立了理論基礎(chǔ)和積累了司法實踐。

三、貪污罪的犯罪梯度構(gòu)想

（一）貪污犯罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)。

解決這一問題一個最有效的途徑就是增加貪污犯罪的犯罪成本，加大處罰力度。一個貪污行為的實施者當(dāng)他的可得不法利益少于自己的既得利益時，他會選擇固守自己的既得利益，而不是選擇涉險違法。如何針對公務(wù)人員的心理來確定這一基準(zhǔn)點，我們可以參照人身損害賠償和國家賠償?shù)挠嬎惴椒ā！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》對于受害人死亡的死亡賠償金標(biāo)準(zhǔn)是當(dāng)?shù)兀ㄊ　⒆灾螀^(qū)、直轄市及經(jīng)濟(jì)特區(qū)和計劃單列市）上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入。這一標(biāo)準(zhǔn)會在每年由當(dāng)?shù)氐慕y(tǒng)計部門公布，所以具有一定的權(quán)威性和可操作性。《中華人民共和國國家賠償法》第二十六條規(guī)定：侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。年平均工資會在每年的年初由國家統(tǒng)計公布。看到上述被害人死亡的計算標(biāo)準(zhǔn)，我們可以大膽假設(shè)不需要明確起刑點的數(shù)額，而要提供一個標(biāo)準(zhǔn)。

（二）犯罪梯度的確立

根據(jù)現(xiàn)有的量刑區(qū)間，首先，個人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。其次，個人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)。第三，個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。第四，個人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。具體量刑中出現(xiàn)了情節(jié)的問題，體現(xiàn)了寬嚴(yán)相結(jié)合的原則，但未形成明確有效的犯罪梯度。

為形成犯罪梯度的縱向體系，應(yīng)將刑期區(qū)間進(jìn)行調(diào)整，分為三年以下有期徒刑、三年以上至十年以下有期徒刑、十年以上有期徒刑、無期徒刑和死刑這三個區(qū)間。按照上一年度國家職工年均工資的具體數(shù)額，每達(dá)到一倍，判處有期徒刑的刑期一年，至三年為第一量刑區(qū)間限度。確定最低的量刑區(qū)間后，繼續(xù)確定最高的量刑區(qū)間。一個公務(wù)人員正常可以服務(wù)三十五年左右，這一數(shù)字是退休年齡與大學(xué)畢業(yè)參加工作年齡的差額，而對于無期徒刑，簡單的說是剝奪生命中剩余所有的自由，所以，無期徒刑判決的依據(jù)就是貪污數(shù)額為上一年度國家職工年均工資的四十倍。作為約束、警示公務(wù)人員的特定條款，我很贊成在貪污犯罪中設(shè)置死刑。所以根據(jù)無期徒刑的推斷方法，2005年統(tǒng)計我國人均壽命是71.8歲，相對應(yīng)死刑的起刑點應(yīng)該是貪污數(shù)額為上一年國家職工年均工資的七十倍。中間這兩個量刑區(qū)間如何確定，可以采用累進(jìn)疊加的方法，三年以下有期徒刑刑期是按照每貪污一倍上一年度國家職工年均工資判處有期徒刑一年的標(biāo)準(zhǔn)確定。三年以上十年以下有期徒刑這一區(qū)間，刑期的確定則應(yīng)按照每貪污一倍半上一年度國家職工年均工資判處一年刑期的標(biāo)準(zhǔn)，至十年有期徒刑，貪污數(shù)額已至上一年度國家職工年均工資的十五倍。十年以上有期徒刑這一區(qū)間，因有期徒刑的最高刑期為十五年，且上文中無期徒刑對應(yīng)的數(shù)額是四十倍，所以刑期確定應(yīng)按照每貪污兩倍上一年度國家職工年均工資判處一年刑期的標(biāo)準(zhǔn)，最高刑期的犯罪數(shù)額即確定為上一年度國家職工年均工資的三十倍。至此，已根據(jù)一個標(biāo)準(zhǔn)確定了定罪量刑的方法和刑期區(qū)間。但是為了增加犯罪成本，還需加上并處罰金刑和沒收財產(chǎn)。

四、使用不特定數(shù)額作為基準(zhǔn)點的理由

（一）適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。

過去的幾年經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，國家職工的日均工資從2000年的33.25元漲到2005年的73元，但是貪污犯罪的起刑點一直沒有變化，為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，所以量刑的基準(zhǔn)點也應(yīng)該成為變量。雖然貪污應(yīng)該是重罪，我們也要考慮犯罪嫌疑人的權(quán)益。如果量刑標(biāo)準(zhǔn)固守在一個特定數(shù)額上，就沒有采納通貨膨脹和購買力因素，同樣的數(shù)額在不同的年份代表的購買力不同。比方同樣的2000元錢，在2000年的時候就是兩個月的工資，而在2005年的時候就只是一個月的。所以要以變量的基準(zhǔn)點作為定罪量刑的基準(zhǔn)。

（二）明確貪污犯罪的犯罪成本。

貪污一年的工資就要付出一年自由的代表，并且在刑罰執(zhí)行完畢以后失去經(jīng)濟(jì)來源，這種明確的、可操作的代價會讓心有貪婪念頭的潛在犯罪人群對不義之財望而卻步。

（三）體現(xiàn)刑罰的教育職能。

溫家寶總理在2007年三月的政府報告中提出在十一五規(guī)劃中需要解決公務(wù)員的工資差距問題，提高公務(wù)員待遇。我國政府下決心開始高薪養(yǎng)廉的時候，需要加大懲罰力度。使用不特定的量刑標(biāo)準(zhǔn)作為定罪量刑依據(jù)，可以充分告知公務(wù)人員在他們企圖得到不義之財?shù)臅r候，即將失去的自由和可得利益。定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的可轉(zhuǎn)化性，簡單地說就是讓人們知道貪污多少錢會被判多少年，這樣每一個人都會清楚的知道自己即將付出的代價，相信任何一個有頭腦的人都會考慮成本與利潤的問題，兩害相權(quán)取其輕。

綜上所述，犯罪梯度的建立并不是以犧牲法官的自由裁量權(quán)為代價。犯罪梯度的建立主要是為了確立一個定罪量刑的準(zhǔn)則，避免出現(xiàn)類似的事實判決結(jié)果不同的現(xiàn)象。“莫伸手，伸手必被捉”，以這句話作為警示，根據(jù)確定的犯罪梯度，同時加大檢察機(jī)關(guān)的查處、打擊力度，我們必將會打造一個廉潔、高效的公務(wù)員群體。