中英浮動抵押制度比較分析

焦正國

摘要我國《物權法》規(guī)定的浮動抵押制度與英國浮動抵押制度相比,在制度運行機制方面存在諸多不同,本文在對此進行分析的基礎上,就完善我國浮動抵押制度提出了相關建議。

關鍵詞浮動抵押物權法完善

中圖分類號:D920.5文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)05-056-01

一、 浮動抵押的概念和特征

浮動抵押指抵押人在其現(xiàn)在和將來所有的全部或部分財產(chǎn)上設定的抵押,在抵押權實行之前,抵押人對抵押財產(chǎn)享有在正常經(jīng)營中的自由處分權。

其特征:

第一,抵押標的具有廣泛性、集合性,涵蓋現(xiàn)存及將來取得的土地、房屋、生產(chǎn)設備、存貨、應收賬款、知識產(chǎn)權等為企業(yè)經(jīng)營所需的各類財產(chǎn)。

第二,抵押標的具有浮動性,屬抵押標的范圍的財產(chǎn)外流后,不受抵押權追及,流入財產(chǎn)當然進入抵押權效力范圍,直至發(fā)生法定或約定情形,浮動抵押變?yōu)楣潭ǖ盅骸?/p>

第三,抵押人享有在正常經(jīng)營中對抵押財產(chǎn)的自由處分權,這種權利幾乎具有所有權的所有權能。

第四,浮動抵押具有轉化性,即因法定或約定情形出現(xiàn),抵押人喪失在正常經(jīng)營中自由處分抵押財產(chǎn)的權利,原本變動不居的抵押財產(chǎn)變成固定抵押物,此過程被稱為“確定”或“結晶”。

二、 中英浮動抵押制度運行機制的比較分析

(一)浮動抵押人的主體資格

1.英國法中,浮動抵押人為公司,因公司受資本三原則(資本確定、資本維持和資本不變原則)的制約,降低了抵押財產(chǎn)浮動性致抵押權人擔保利益受損的風險。

2.我國浮動抵押的設立主體為企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。如此規(guī)定是為解決中小企業(yè)和農(nóng)民貸款難問題,也顯示出立法者致力于營造公平競爭的市場環(huán)境和對當事人意思自治的尊重。

(二)浮動抵押的抵押物范圍

1.英國浮動抵押的抵押物涵蓋了土地、建筑物等不動產(chǎn)及相關權益,生產(chǎn)設備、存貨等動產(chǎn)及其相關權益,知識產(chǎn)權、商譽等無形資產(chǎn),應收賬款及未來收益等公司經(jīng)營所需的各類財產(chǎn)。

2.我國浮動抵押的抵押物為現(xiàn)有及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品,根據(jù)擔保物上代位性的法理和《物權法》第174條,抵押期間,抵押財產(chǎn)因第三人的侵權行為或者其他原因毀損、滅失時,抵押人所獲得的損害賠償金;抵押人對抵押財產(chǎn)投保的,因保險事故發(fā)生而致使抵押財產(chǎn)毀損、滅失時,保險人支付的保險金;抵押財產(chǎn)被國家征收時,抵押人從國家處得到的補償金均將作為抵押財產(chǎn)的代位物而自動進入抵押標的范圍。

(三)浮動抵押的確定

1.英國法上浮動抵押確定的事由:清算,包括法院作出清算令或公司決議清算;抵押權人占有抵押物;指定接管人,包括抵押權人指定接管人或法院依債權人申請指定接管人;自動確定條款,即當事人在浮動抵押協(xié)議中約定的確定事由。

2.《物權法》規(guī)定,抵押財產(chǎn)確定的事由為:債務履行期屆滿,債權未實現(xiàn);抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形;嚴重影響債權實現(xiàn)的其他情形。

(四)浮動抵押的實現(xiàn)

1.英國浮動抵押實現(xiàn)方式中最典型且最能反映浮動抵押制度優(yōu)勢的是接管人制度,即依協(xié)議約定或法院命令任命接管人,為抵押權人利益經(jīng)營抵押公司或出售抵押財產(chǎn)。如此規(guī)定因當事人常以公司全部財產(chǎn)設定浮動抵押,實現(xiàn)過程中涉及清算、破產(chǎn)等問題。

2.《物權法》未規(guī)定浮動抵押異于一般抵押的實現(xiàn)方式,依物權法定原則,其實現(xiàn)遵從第195條規(guī)定,即債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形,抵押權人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償;抵押權人與抵押人未就抵押權實現(xiàn)方式達成協(xié)議的,抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。之所以未規(guī)定接管人,是受制于浮動抵押標的物的有限性,沒有其適用基礎。

三、完善我國浮動抵押制度的建議

(一)完善社會信用體系

信用得到恪守僅依靠脆弱的道德內在調節(jié)遠遠不夠,更為重要和關鍵的是強有力的制度外在約束。

1.建立信用評價機構,與工商、稅務、法院等信息共享,使評價結果嚴謹可信。

2.制定科學的信用評價指標體系,將財務狀況、競爭能力、信貸、納稅、合同履行、產(chǎn)品質量、涉訴記錄等納入指標范圍,激勵企業(yè)努力經(jīng)營,提升信用水平。

3.建立信用信息披露和失信懲戒機制,使信用不良者受懲從而約束企業(yè)行為、規(guī)避交易風險。

4.與國外先進信用評級制度接軌,使國內信用評價結果的認可度拓展至國際范圍,有助企業(yè)境外融資。

(二)浮動抵押與應收賬款質押配套運用

我國浮動抵押的抵押物中,生產(chǎn)設備短時間內一般不會更新?lián)Q代,存在實物磨損和價值貶值;原材料和半成品相對于產(chǎn)成品價值低廉、變現(xiàn)性差且流動性強;產(chǎn)品經(jīng)出售其價值通常以應收賬款的形式存在。因此,僅憑浮動抵押不能確保債權人債權獲得清償。

應收賬款指債權人因提供一定的貨物、服務獲得的要求債務人付款的權利,不包括因票據(jù)或其他有價證券產(chǎn)生的付款請求權。《物權法》第228條已做出相關規(guī)定。以應收賬款質押配套浮動抵押運用,有助于保障債權人債權的實現(xiàn)。

(三)完善浮動抵押權人的權利保障機制

立法應賦予浮動抵押權人如下權利:

1.質疑權,指抵押人應適時向抵押權人匯報經(jīng)營情況,抵押權人如認為有逾越“日常生產(chǎn)經(jīng)營”情形的,可向抵押人提出質疑,抵押人應及時提出答辯。質疑權的設定有助于抵押權人進行有效監(jiān)督。

2.撤銷權,指抵押人如有下列行為,抵押權人可向法院申請撤銷:非為企業(yè)存續(xù)目的處分抵押財產(chǎn);以明顯不合理低價出售抵押財產(chǎn);隱匿、轉移抵押財產(chǎn);放棄到期債權、無償轉讓抵押財產(chǎn),侵害抵押權人利益;其他惡意行為,致使抵押權人擔保利益有受損之虞的。撤銷權是質疑權的自然延伸和必然結論,沒有撤銷權,質疑權就會失去實際意義;而沒有質疑權,撤銷權就會失去存在基礎。

3.代位追償權,指浮動抵押確定后,抵押人怠于行使屬抵押物范圍的到期債權時,抵押權人可代抵押人追償。

參考文獻:

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