國際私法的性質

蘭榕燕

摘要各國學者對國際私法的性質提出了四種理論,本文從哲學理論中的對立統一規律角度闡述了國際私法所具有的二元性特質,并對其他三種理論發表了相關見解。

關鍵詞國際私法性質二元性

中圖分類號:D99文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)05-344-01

一、國際私法屬性的各種觀點

目前對于國際私法的性質,存在四種理論:

第一,國際私法是國內法,英美學者持此種觀點,每個國家都可以制定本國的國際私法,斷然否認有一種凌駕一切國家之上的“超國家的國際私法”,而各國國際私法只是本國國內法的一個分支。

第二,國際私法是國際法,為德國學者所推崇,該派學者將國際私法的地位提升至與國際公法相并列和平行,二者共同歸屬最廣義上的國際法,提出所謂“人類共同體”、“國家共同體”的觀念,主張實現沖突規則的國際統一。

第三,二元論,國際私法是介于國際法與國內法之間的一種獨立的法律,該觀點認為:國際私法的基本原則既有屬于國際法方面的,也有國內法方面的;國際私法本身既涉及一國國內的利益又涉及他國的利益;其淵源既有國內法的又有國際條約和國際慣例。因此,不能簡單地說國際私法是國際法還是國內法,可以說國際私法既具有國際法性質又具有國內法性質。

第四,國際私法在當前主要是國內法,但是隨著國際民商事交往的進一步發展和國際私法統一化運動的不斷推進,國際私法將逐漸增加國際法的成分或因素,最后演變為國際法。

二、國際私法兼具國際法和國內法的性質及其哲學論證

筆者贊同二元論的觀點,即國際私法具有國際法和國內法的性質。用對立統一規律分析國際私法性質,國際性和國內性兩者是對立統一的,兩者的同一性和斗爭性推動了國際私法的不斷發展。

首先,國際私法作為調整國際民商事關系的法律,產生于國內法。法則區別說時代,它側重于一國中各城市間或各地區間的法律沖突的研究和解決,即“區際沖突法”。此時國際私法的國際性依賴于國內法的發展。《法國民法典》頒布后,法國各地方的法律得到了統一,尚待解決的只是國內外的法律沖突問題,于是國際私法取得了真正意義上的“國際性”。然后隨著各國民商事交往的日益增多,國際私法的調整對象成為了主要是調整發生在不同國家的自然人和法人之間的民商事關系;國際私法的主要淵源已包括國際條約和國際慣例,于是國際性日趨于矛盾的主要方面。不可忽視的是國際性的發展又建立在各國國內法的發展基礎上。各國的立法均有沖突法以及相應的實體法的規定,使國際私法賴以存在。反之,若一國無實體法,即使存在統一的沖突法,依沖突法指向該國法律,也會因無法可用而使案件無法審理。

其次,一國的國際私法的發展也有賴于國際社會的國際私法的發展,也就是說國內性依賴于國際性。以屬人法的變遷為例,法則區別說時代,屬人法以住所地法為準據法,但隨著法國的強盛與統一出現了以國籍為連接點的法律選擇方式。歐洲大陸各國便開始改變國內相應的規定,使屬人法出現了歐洲大陸的以國籍為連接點和英美法系的以住所為連接點選擇準據法的對立。于是在海牙國際私法會議上,為了解決兩大法系的矛盾,提出了屬人法的慣常居所原則。如今,各國的交往已經很密切,各國都趨向于統一的標準以減少交往中的法律障礙,但即使采用統一標準,還會因各國理解上的差異而導致不同,所以現在世界各國開始普遍采用慣常居所這一連接點以減少各國交往的障礙,可見國際立法對于國內立法存在很大的推動作用。

再次,兩者的對立統一促進了國際私法的發展。國際私法的國際性的張力要求各國的立法趨于統一,而國內性又要求各國從自己國家的實際出發。于是在這種斗爭之中,我們看到了公共保留制度、直接適用法律的出現。各國在固守本國公法領域的本土化同時,努力促進其他各個方面的趨同,便出現了統一實體法,例如歐盟。

三、對于第四種觀點的反駁

第四種的看法是主要是從哲學的質量互變規律來看的,認為現在的國際私法具有國際性是部分的質變,隨著不斷的量變,最終達到根本的質變,從而國際法具有國際性。

這個觀點看似很有道理,但是筆者認為其中的缺陷也是很明顯的。

首先,什么是根本的質變。沒有一個持有此觀點的學者給出了一個明確的答復。在《馬克思主義哲學》中,馬克思談說社會主義是量變到質變的過程,衡量的標準是生產資料由私有成為共有,即根本質變的標志——生產關系的質變。而國際私法的質變不存在根本質變的標志。

其次,假設第四種觀點是成立的,那么當國際私法的性質將來發展到了國際性以后,隨著量變的不斷累積,下一個階段又是什么呢?對于國際私法性質而言,這種的不斷量變最后質變的理由就顯得不那么充分。當把國際私法定性為是國際性還是國內性的時候,假設的前提就認為國際私法只具有兩個發展階段,這樣用質量互變來看待國際私法的性質并不合適。

四、結語

盡管目前對國際私法的性質存在這樣或那樣的主張,但是根據對立統一規律進行分析,其中的觀點不攻自破。筆者認為在分析這一問題的時候,應該從實質出發,了解任何事物都是對立統一的,不能只看到一面而忽視另一面而產生形而上學的錯誤論斷。

另外認識到國際私法的二元性問題,實踐中具有現實的指導作用。主要表現在國際私法的立法中,它要求各國的立法者在維護本國的利益的同時還應兼顧別國的正當利益,考慮維系整個國際社會基本秩序的國家間的共同利益,而且它還將促進國際立法的交流和合作,推動國際統一沖突法與實體規范的制定,建立起一些反映和體現各國普遍、共同利益的能為各國一體遵行的最基本的規則和原則制度。正如沃爾夫所指出的:“國際私法本身并不是國際的,但是,毫無疑問,他不能脫離國際思想而擬定。”

參考文獻:

[1]馬克思.資本論.人民出版社.2008.

[2]黃世席.國際私法性質的哲學分析.中國論文網.

[3]李建南.論國際私法的國際法因素.法學.2007(6)